Субфранчайзинг: преимущества или риски?

Нередко франчайзер предоставляет своему франчайзи исключительное право от своего имени предоставлять франшизы другим пользователям (субфранчайзи) на определенной территории.

Но, часто, на этом полномочия главного франчайзи не заканчиваются. Помимо прав на заключение договоров франшизы с третьими лицами, сбора роялти и прочих денежных комиссий, обучение и поддержку субфранчайзи в рамках заключенных соглашений, счастливому правообладателю также переходят огромные риски и ответственность. Наша статья подскажет вам о том, насколько выгодно работать по системе субфранчайзинга.

Договор субфранчайзинга обычно предусматривает размер лицензионной платы и роялти. На первый взгляд может показаться, что это очень прибыльное соглашение для субфранчайзера, но не забывайте, что ему нужно вложить большие средства, чтобы продать франшизу потенциальному франчайзи. Сложно выделить определенные «сферы влияния» субфранчайзера, всё зависит от условий договора, заключенного с франчайзером.

Но зачем он нужен этот субфранчайзинг и почему многие стремятся его заполучить? Риски выше, ответственности больше, да и с деньгами расставаться ой как не хочется…

Субфранчайзер получает уже готовый бренд с репутацией и деловым опытом, который не нужно развивать с нуля и может быть очень привлекателен с точки зрения, как долгосрочного возврата инвестиций, так и потенциального роста, не говоря уже о доступе к таким привилегиям как реклама, обучение персонала и консультирование со стороны франчайзера, даже несмотря на то, что изначально масштабы инвестиций непомерно высоки. Договор субфранчайзинга может варьироваться в масштабах и тонкостях в рамках того или иного франчайзера, но, вместе с этим, такой договор может открыть большие возможности для обеспечения стабильно высокого дохода. Но и это еще не всё. Стоит ли говорить, что субфранчайзер обладает не только свободой продажи франшизы, но и правом собирания всех такс и роялти за каждую (!) проданную единицу. Прибыль может также собираться и от дополнительных комиссий по продаже товаров и услуг на определенной территории. Эти возможности получения дохода и являются основной приманкой для потенциального субфранчайзера.

Но не так всё просто и легко, как может показаться на первый взгляд. Субфранчайзеры подвергаются большому финансовому риску, так как инвестиции, необходимые для права пользования франшизой на определенной территории, могут быть достаточно высоки. Кроме того, субфранчайзеры также несут ответственность за договор лизинга с франчайзи, что в будущем может обернуться для них судебными процессами, в случае ненадлежащего выполнения условий договора.

Тем не менее, все эти риски взвешиваются и прогнозируются заранее, если конечно субфранчайзер изначально ставит своей целью получение большой прибыли в долгосрочной перспективе. Ведь от каждого нового субфранчайзи, он будет получать свою прибыль, не говоря уже о роялти, которые могут приносить прибыль на протяжении многих лет сотрудничества.

Не правы те, кто думают, что субфранчайзинг – это беспроигрышный вариант разбогатеть. Ведь вы приобретаете не только высокую прибыль, но и подчас большую головную боль.

Подводя итоги, следует отметить, что субфранчайзер должен обладать хорошей деловой хваткой и смекалкой, чтобы сохранить репутацию бренда на протяжении всего пути, и необходимое чутье определять порой непредсказуемый характер рынка. Если это про вас, что ж, добро пожаловать в субфранчайзинг!

Франчайзинг. Готовый бизнес.

Как и где купить или продать готовый бизнес. Секреты и тонкости франчайзинга.

Субфранчайзинг представляет собой форму организации франчайзингового бизнеса, при которой главному франчайзи передаются особые права (порой исключительные), заключающиеся в возможности на установленной территории продавать франшизу третьим лицам, которых называют субфранчайзи.

В договоре может предусматриваться вариант, когда субфранчайзи дается право управлять несколькими торговыми единицами. В этом случае контракт называется многоэлементной франшизой.

Субфранчайзинг характеризуют как довольно агрессивный метод развития франчайзинговой системы. Связано это с тем, что значительная часть обязанностей и прав франчайзера переходит к субфранчайзеру. Он не только уполномочен управлять франшизами и развивать их на оговоренной территории, но и выполняет часть обязанностей франчайзера, которые касаются обслуживания и консультирования.

Субфранчайзинговые отношения предполагают, что субфранчайзер и франчайзер распределяют между собой все имеющиеся платежи, в том числе и роялти. Причем это разделение происходит пропорционально тем вкладам, которые они вносят в развитие франшизы.

В связи с такими условиями сотрудничества, в случае прекращения отношений, контрактом могут предусматриваться разнообразные вариации по переходу франшизы, как к субфранчайзеру, так и к франчайзеру.

Одной из разновидностей субфранчайзинга является мастер-франчайзинг, отличительной чертой которого является получение от субфранчайзера эксклюзивного права на работу по его системе с применением всех прав, которые касаются интеллектуальной собственности.

Мастер-франчайзер уполномочен открывать свои торговые точки, а также может передавать права третьим лицам, с предоставлением всего имеющегося спектра услуг, которые характерны для франчайзера. Исключительные полномочия, которыми наделен мастер-франчайзи, накладывает на него и немалую ответственность, что оговаривается в составляемом контракте.

Как правило, данный вид субфранчайзинга применяется в международной сфере и нередко мастер-франшизы могут продаваться полностью на страну или ряд стран.

Субфранчайзинг является эффективным методом развития бизнеса, который позволяет крупнейшим франчайзерам развить свою сеть по всему миру. Но данные отношения довольно рискованны, поэтому доверие к субфранчайзи должно быть максимально высоким.

Как франчайзер контролирует франчайзи – его права и обязанности

Любой договор подразумевает от двух сторон, которые его заключают выполнения обязанностей, возложенных на них. Также две стороны имеют права, которые должны обоюдно соблюдать и выполнять. Договор франчайзинга не исключение, франчайзер свои права понимает достаточно ясно, а вот права франчайзи далеко не всегда поняты ему самому и их следует разъяснить.

Права франчайзи: защищен ли он от франайзера

Рассматривать права франчайзи без его обязанностей нелогично, ведь многие выплывают друг из друга и поддерживают.

Итак, среди обязанностей и прав следующие:

1. Оплата обязательных платежей паушального взноса, роялти, рекламных и других предусмотренных договором платежей. Зачастую франчайзи имеет право отсрочить некоторые взносы.
2. Торговая марка и бренднейм – тут франчайзи имеет право и обязан использовать их. Интересно, что невыполнение франчайзи этого пункта наделяет франчайзера правами в одностороннем порядке разорвать договор. В итоге франчайзи остается без своего дела, так как после расторжения соглашения он работать, используя бренд, не может и без дохода. Естественно, уже внесенные платежи ему никто не вернет.
3. Принимая право использовать торговую марку и заплатив за это паушальный взнос, франчайзи также приобретает обязанность следовать стандартам, которые устанавливает владелец прав. Это же касается и других условий франчайзинговой программы – следование им должно быть четким и неукоснительным.
4. Франчайзер не имеет права параллельно работать по другому договору франчайзинга с конкурентом; этот момент зачастую прописывается в соглашении.

Среди исключительных прав, которые зачастую указываются в договоре: право вносить предложение относительно совершенствования системы, рекламы, развития сети. Также он может, в пределах соглашения, заниматься ценообразованием.

Право на субфранчайзинг

Некоторые франчайзеры предоставляют право своему франчайзи заключать договора субфранчайзинга. Так как это право возможно, в сути этого понятия также следует разобраться.

Среди основных черт такого соглашения:

• Длительность его не может быть больше чем срок договора с франчайзером.
• Если основной договор расторгается, сделка субфранчайзинга тоже.
• Если франчайзи выходит из дела, права перед субфранчайзи берет на себя компания лицензиат.

Права и обязанности в этом случае несколько иные, а именно:

1. Субфранчайзи может ограничивать территорию работы нового партнера.
2. Также могут быть ограничения по объему выпускаемых товаров, предоставляемых услуг.
3. Определенный уровень цен на товары/услуги.

Пропорционально этим ограничениям меняется и размер вознаграждения. К примеру, если субфранчайзи гарантирует работу нового партнера в определенной ограниченной территории и обещает, что другим предпринимателям лицензии продавать не будет, размер паушального взноса может значительно возрасти.

Далеко не все франчайзеры готовы предоставлять право на субфранайзинг, а все потому, что может происходить разрыв между стандартами головной компании и ее франчайзи. Так происходит, потому что при заходе в новый регион и тем более страну, франчайзер не знает всех тонкостей и специфики региона, полагается в этом случае на франчайзи. Как результат внедрение местных маркетинговых и технологических моделей, которые зачастую идут в разрез со стандартами. Это значит, что теряется основная идея франчайзинга – стандарты в производстве и услугах. Хотя подобная методика позволяет довольно быстро развить сеть в новом регионе (стране).

Риски франчайзи

У каждого франчайзи есть риски, с которыми он может столкнуться, среди самых распространенных:

1. Нежелание франчайзера продлевать договор, особенно если он заключен на 1-2 года. За это время франшиза может просто не успеть окупиться – в результате потраченное время и деньги без ожидаемого финансового результата.
2. Франчайзер обещает франчайзи поддержку, обучение и т.д., но эти моменты в договоре не прописываются или указываются двусмысленно. В результате ничего из обещанного франчайзи не получает, а платежи вносить должен, ведь они зачастую указаны очень четко.

Отчеты для франчайзера и частота их составления

Контроль франчайзера состоит не только в посещении торгового объекта и отслеживании выполнения стандартов, но и в проверке отчетности со стороны франчайзи. Объемы и сроки отчетности прописываются в договоре и могут отличаться в зависимости от сферы работы, объемов франшизы, количества франчайзи.

Основные виды отчетности:

• Оборот товаров за определенный период.
• Прибыль.
• Количество обслуженных клиентов.
• Текучесть кадров – это особенно важно, если обучение происходит в корпоративном университете или другой подобной структуре.
• Другие отчеты на усмотрение франчайзера.

Заключение

Прав у франчайзи намного меньше, нежели его обязанностей. Это вполне логично, ведь в интересах франчайзера, чтобы налаженная система и его ноу-хау продолжало четко работать.

Развитие детей для многих родителей – это первый приоритет. Они отлично понимают, что то, что давали им их родители, для современных детей – это капля в море, они жаждут большего и имеют возможность это получать. Неудивительно, что франшиза детского центра развития довольно популярна…

Франшиза магазина одежды – это вариант бизнеса, который может принести солидные доходы. Конечно для того чтобы покупатели пошли в магазин за покупками им нужно предложить что-то очень привлекательное. Учитывая современную экономическую ситуацию – это доступные цены и качественные товары. На данный момент только…

Договор субфранчайзинг

Субфранчайзинг – это модель франчайзинговой деятельности, при которой франчайзер передает эксклюзивное право на продажу франшиз в определенном регионе третьему лицу – субфранчайзеру или мастер-франчайзеру. Продаваемая им франшиза имеет название мастер-франшизы.

Естественно, представлять франшизу в отдельном районе или области совсем не интересно и не перспективно, поэтому мастер-франшизу в основном покупают на целую страну. Или несколько стран.

Основное отличие субфранчайзинга от франчайзинга заключается в том, что в цепи «франчайзер-франчайзи» появляется дополнительное звено – проще говоря, посредник, который реализует франшизы, снимая эту обязанность с франчайзера. И єто весьма позитивно сказівается на всей сети. Но обо всем по порядку.

• 

Преимущество субфранчайзинга в бизнесе

Первым и главным плюсом субфранчайзинга для бизнеса является то, что у франшизы появляется реиональный хозяин, в интересах котрого находится активное продвижение и продажа франшизы на конкретной территории. Этот субъект мобилен и в состоянии сам физически контролировать все нюансы и тонкости открытия того или иного бизнеса по франшизе, что такжепозволяет поддерживать избранный генеральным франчайзером уровень качества обслуживания, производства и т.д. Продавая субфраншизу генеральный франчайзер экономит массу времени на освоение рынка, ведь франчайзер-посредник, как правило, территориально находится в регионе для которого покупается субфраншиза и отлично знаком с особенностями и объемами рынка, законодательными тонкостями регулирования сферы и т.д.

Недостатки субфранчайзинга

Несмотря на очевидное преимущество такой модели франчайзиноговой деятельности, недостатки в ней все же тоже присутствуют. Возможным, но не обязательно существующим во всех субфраншизах из них является разрыв стандартов качества. Он происходит не по вине субфранчайзера и не из-за его халатного отношения к бизнесу. Просто субфранчайзер вынужден подстраивать франшизу под региональные особенности своей территории. К примеру, франшиза ресторана, основным блюдом которого является, предположим, свиные ребрышки в пикантном соусе, в мусульманских странах точно претерпит изменения и свиные ребрышки практически наверняка будут заменены на говяжьи или курицу.

Субфранчайзи может использовать не только собственные локальные маркетинговые программы, но и технологические модели. В итоге единые стандарты претерпевают изменения в отношении того или иного региона. Хотя известны практике и другие примеры. Взять хотя бы McDonald’s. Этой компании удалось сохранить единые корпоративне стандарты во всех своих заведениях по всему миру. Но это скорее исключение, чем правило.

В чем разница прямой франшизы и субфраншизы?

Договор субфраншизы практически идентичен договору субконцессии. СУбфранчайзер получает право использовать определенный набор коммерческих прав, нередко с частичной передачей интеллектуальных прав. Дополнительно ему может предоставляться различная поддержка: техническая, консультативная, информационная и т.д. Субфранчайзи также оплачивает паушальный взнос, роялти и прочие платежи. Разница между прямым и суб-договором в сроках действия, объемах получаемых прав и размерах вознаграждения. Об этом детальнее:

• Срок действия договора субконцессии (субфраншизы) равен сроку действия основного договора. Если по каким-то причинам договор между генеральным франчайзером и субфранчайзером расторгнут или прекращен, все права на франшизу возвращаются к первичному правообладателю – генеральному франчайзеру. При этом последнее звено в этой цепочки – франчайзи как бы поднимкется на одну ступень выше и становится ближе к франчайзеру, поскольку исчезает посредник. Генеральный франчайзер в этом случае лишен права отказаться от сотрудничества с франчайзи.
• Объемы получаемых прав согласно договору между генеральным франчайзером и субфранчайзером практически идентичны тем, что и в прямом договоре франшизы. Но получая статус субфранчайзера в отношении конечных пользователей франшизы субфранчайзер наделяется правами практически идентичными по объему правам генерального франчайзера.
• Доходы от паушальных взносов, роялти, рекламных отчислений и т.д. распределяются между генеральным франчайзером и субфранчайзером пропорционально работе, проведенной для продажи франшизы и развития бренда. В любом случае – все это определяется индивидуально и прописывается в договоре.

Особенности субфранчайзинга

Становясь субфранчайзером, бизнесмен должен осознавать какая ответственность ложится на его плечи. Он не просто владелец франшизы или сотрудник компании, отвечающий за продажу франшиз, он – официальный представитель бренда на крупной территории. Каждое открытие и деятельность каждого нового франчайзи должна быть взята под строгий контроль. Четкое соблюдение стандартов качества, технологии процессов, корпоративной этики – все это лежит на плечах субфранчайзера. К слову, ценовую политику в франчайзинговых точках своего региона субфранчайзер устанавливает и контролирует сам. Его деятельность, повторимся, не только продажи, но развитие бренда, в ограниченных региональными границами масштабах. Маркетинговый анализ, создание конкурентных преимуществ, реклама и продвижение бренда, продажа франшиз и открытие новых точек, контроль за работой франчайзи, полное техническое и информационное сопровождение работы франчайзи – все это обязанности субфранчайзера.

Подводя итоги, отметим, что субфранчайзинг – очень удачная модель франчайзинговой деятельности, но лишь при одном условии, что она рассматривается в рамках международного масштаба работы компании. В основном субфранчайзинг характерен для транснациональных компаний или брендов с мировым именем, но его используют и те компании, которые только начали осваивать иностранные рынки. Правда, во втором случае – риски для сторон увеличиваются многократно. Генеральному франчайзеру нужно выбрать действительно надежного руководителя сети в регионе, который сможен не поддерживать авторитет бренда, а создавать его на новой территории, а субфранчайзеру нужно оценить глобальный масштаб работы, которую предстоит выполнить для продвижения нового имени на рынке.

Надеемся, наша статья расширила горизонты ваших знаний в области франчайзинга и натолкнула на умные интересные идеи!

Удачного Вам франчайзинга и будьте в курсе!

Плюсы и минусы субфранчайзинга

О том, что такое субфранчайзинг, какие преимущества и недостатки этой франчайзинговой модели — рассказывает Ольга Киселева, директор по развитию, международной сети фитнес-клубов World Gym в России.

Субфранчайзинг — это специфическая форма франчайзинговой модели, при которой владелец территориальной франшизы получает от франчайзера эксклюзивное право на продажу субфраншиз в определенном регионе (такая франшиза называется мастер-франшизой). Как правило, мастер-франшизу приобретают на целую страну или даже несколько стран.

Именно так, например, организована франчайзинговая модель сети фитнес-клубов World Gym. В нашей модели есть: Первичный правообладатель — Вторичный правообладатель — Пользователь. Первичный правообладатель — это генеральный франчайзер — наша головная компания в Калифорнии, которая обладает всеми правами на бренд World Gym во всем мире. Вторичный правообладатель — российское представительство головной компании — Мастер-франчайзер на территории России обладает правами на открытие фитнес-клубов под брендом World Gym на территории РФ. Пользователь — это каждый конкретный фитнес-клуб под брендом World Gym.

Субфранчайзинговая модель обладает определенными преимуществами, влияющими на темпы развития франчайзинговой сети в целом. Мастер-франчайзер — «хозяин территории» — обычно очень хорошо представляет локальный маркетинг страны, ориентируется в законодательстве — все это дает ему возможности развивать сеть в конкретной стране гораздо более быстрыми темпами, чем если бы развитие происходило в рамках прямой франшизы.

Минусами субфранчайзинговой модели являются возникающий разрыв между стандартами бренда в разных странах, поскольку мастер-франчайзер привносит в стандарты франшизы свои локальные маркетинговоые или технологические решения. Поэтому, например, технологии обслуживания клиента в фитнес-клубе World Gym в Иркутске отличаются от технологий обслуживания в фитнес-клубе World Gym в Торонто или Лос-Анджелесе.

Что такое франчайзинг в большинстве случаев понятно всем. Иногда ведение бизнеса предполагает передачу за установленное вознаграждение в пользование определенных прав, технологий, ноу-хау от основной компании к компании помельче. Ведение этим мелким, иногда начинающим предпринимателем бизнеса по купленной бизнес-схеме под известным брендом и называется франчайзингом. А вот что представляет собой субфранчайзинг, понятно не каждому, хотя догадаться о сути этого понятия несложно.

Юридическое обозначение

Не стоит искать данное понятие в нормативных документах. К сожалению, отечественное законодательство не закрепило на официальном уровне ни понятие франчайзинг, ни субфранчайзинг. Вместо них используются термины «коммерческая концессия» и «субконцессия» соответственно. Все значения этих слов применяются к принятой в бизнес-среде терминологии.

Итак, подобные отношения регулируются ст. 1029 ГК РФ, которая закрепляет особенности формирования отношений коммерческой субкоцессии. Этот термин подразумевает получение франчайзи (пользователя) от главной компании (правообладателя, франчайзера) прав не только использовать товарный знак, бренд, ноу-хау, но и передавать часть этих прав другим предпринимателям (субфранчайзи). Передача этих прав проходит на основании договора субкоцессии или субфранчайзинга. Иногда франчайзер не просто позволяет, но и выдвигает такое требование к франчайзи, обязуя его в установленный срок заключить определенное количество субконцессионных договоров. Тогда речь идет о многоэлементной франшизе.

Основные правила субкконцессиональных отношений

Существует несколько непреложных правил, которые действуют при оформлении подобных отношений. К таким правилам относятся:

• срок их действия не может быть дольше, чем основной договор коммерческой концессии;
• если основной договор признается недействительным, автоматически субконцессионные отношения тоже признаются таковыми;
• в тех случаях, когда посредник между главной компанией и субфранчайзи выходит из дела, его права перед партнером перенимает на себя главная компания;
• франчайзи-посредник всегда несет ответственность перед главной компанией за действия его партнера по субфранчайзинговым отношениям.

Субфранчайзинг и его разновидности

Считается, что субфранчайзинг это агрессивный метод расширения франчайзинговой сети. Ведь франчайзер не только выполняет работу по ведению бизнеса на оговоренной территории, дальнейшему формированию имиджа бренда, распространению товара, но и выполняет часть обязанностей лавной компании в данном регионе. Соответственно между ним и главной компанией распределяются доходы от паушальных взносов и роялти пропорционально вложенным усилиям в развитие бренда.

Самым распространенным видом субфранчайзинга называют мастер-франчайзинг. Его особенность заключается в том, что субранчайзер передает своему партнеру не только право работать по его схеме, но и часть прав интеллектуальной собственности. При этом сам субфранчайзер предоставляет права, открывает торговые точки в составе, максимально приближенном к объему прав главного франчайзера. Соответственно, и степень ответственности у него выше, чем при обычной франшизе. Данный вид субфраншизы в основном используется в системе международного франчайзинга. Как привило, мастер-франшиза продается на несколько стран или на одну страну, когда франчайзи берет на себя обязанность развивать сеть в рамках этих территорий. Однако это требует высокого доверия между партнерами.

Отличия от основного договора

Стоит сказать несколько слов об отличительных особенностях подобного договора от основного. Известно, что основной договор коммерческой субконцессии должен быть зарегистрирован государственными органами – теми, которые проводили регистрацию франчайзера или франчайзи, когда речь идет о международном договоре. Когда заключается договор субконцессии, его надо зарегистрировать в органах, которые регистрировали франчайзи, который в данном случае выступает от имени главной компании. И аналогично, если этот франчайзи был зарегистрирован за рубежом, то договор должна регистрировать компания, давшая добро на деятельность субфранчайзи. Срок регистрации при этом остается неизменным – не более пяти дней с момента подачи документов в регистрирующий орган.

Предмет соглашения

В основном предметом подобных соглашений выступают те же отношения, что и в договоре коммерческой субконцессии: предоставление права субранчайзи пользоваться определенным набором коммерческих прав при своей предпринимательской деятельности. Аналогично ему дополнительно могут предоставляться информационная, техническая поддержка. Он же, в свою очередь, точно так же должен выплачивать паушальный и прочие взносы, а также роялти. Единственные отличия заключаются в объеме предоставляемых прав, размерах вознаграждения и сроках действия подобных соглашений.

Условия договора

Еще одна похожая черта между главным и субконцессиональным договором – набор определенных условий, которые должен отражать документ. Так же как и в концессионаьном договоре, отсутствие этих положений ведет к признанию договора недействительным, и отказе в его регистрации. Поэтому в подобных документах должны быть учтены такие пункты:

• четко очерченный предмет договора – исчерпывающий список прав, предоставляемых субфранчайзи с детальным их описанием;
• вознаграждение – размер паушального и других взносов, роялти, их форма и периодичность;
• территориальный охват деятельности субфранчайзи, способы его работы;
• перечень требований к качеству продукции, установленных франчайзером;
• перечень документации, необходимых технологий для работы субфранчайзера, чтобы тот мог выпускать продукцию установленного качества;
• другие условия.

Кроме этого, в договоре должны быть обозначены такие положения:

• возможность субфранчайзера оценивать и осматривать место, где планирует открыть бизнес субфранчайзи;
• право формирования ценовой политики субфранчайзером и ее неукоснительное выполнение субфранчайзи;
• обязанность субфранчайзи контролировать качество выпускаемой продукции, а также перечень последствий, которые наступают при невыполнении установленных норм;
• территория, на которой будет вести свою деятельность субфранчайзер;
• срок действия договора коммерческой субконцессии.

Изменение условий договора

Случается, что во время действия договора, меняются изначальные условия, в которых он заключался. Например, франчайзер может изменить свое коммерческое обозначение или фирменное наименование. В таких ситуациях новое название автоматически переходит к субфранчайзеру, если он согласен с такими изменениями. Однако надо учитывать, что в этом случае фактически меняются условия договора. Их необходимо внести в документ, а сам договор перерегистрировать. Обязанность провести эту процедуру лежит на франчайзере.

Надо учитывать, что при изменении наименования главной компанией все ее партнеры любого уровня теряют часть прибыли из-за необходимости завоевывать рынок под новым названием. Поэтому они могут требовать снижения размера роялти и прочих взносов, особенно когда они были установлены в размере фиксированных сумм, а не процентов. Если же субфранчайзер не готов идти на такие уступки, их соглашение может быть аннулировано. Но тогда субпользователю возмещаются все убытки.

Права и обязанности сторон

Субфранчайзи может ограничивать передаваемые права по нескольким параметрам:

• территории деятельности субфранчайзера;
• объему производимых товаров или предоставляемых услуг;
• стоимости товаром или услуг.

Соответственно этим условиям меняется размер вознаграждения, выплачиваемый субфранчайзи. Например, если субфранчайзер гарантирует ему, что на данной территория франшиза никому больше продаваться не будет, сокращая тем самым уровень конкуренции, размер паушального взноса и/или роялти может быть существенно выше по сравнению с теми договорами, где нет такого условия.

Часто к субпользователю выдвигается требование не покупать аналогичные франшизы у других правообладателей или же не вести конкурентную борьбу с другими держателями субфраншиз этой сети, в том числе и с главной компанией. Правда, выдвигая такие условия, правообладатель не должен нарушать антимонопольное законодательство.

Традиционно составлением и регистрацией договора занимается субфранчайзер, хотя в редких случаях эту опязанность перекладывают на главную компанию. Также на субфранчайзера ложится обязанность следить за качеством выпускаемого товара или предоставляемых услуг субфранчайзи.

Прекращение действия договора

По общему правилу легитимность договора прекращается после окончания его срока действия. Однако он может быть расторгнут и досрочно. При досрочном прекращении договора со стороны субфранчайзера вторая сторона фактически поднимается на ступень выше, становясь прямым франчайзи. Однако главная компания вправе отказаться брать на себя права вышедшего из дела субфранчайзера.

Если одна из сторон желает досрочно прекратить договор, она обязана предупредить партнера о своем решении не позже, чем за полгода до желаемого срока прекращения отношений. При этом если расторгается договор между главной компанией и субфранчайзи, последний обязан также уведомить об этом факте своих субфранчайзи. Как бы то ни было, любые подобные решения должны обязательно пройти государственную регистрацию.

Когда срок действия соглашения истекает, субфранчайзи вправе требовать его продления, если он добросовестно выполнял все установленные ним требования. Если субфранчайзи отказывает ему в такой просьбе, он не имеет права заключать подобные договоры на этой территории с другими предпринимателями. Если же такой инцидент случается, бывший субфранчайзи может требовать повторного заключения договора с ним или выплаты компенсации, учитывая упущенную выгоду.

Преимущества и недостатки

Как и в любой другой деятельности, субфранчайзинг имеет свои преимущества и недостатки, которые во многом зависят от стороны отношений. Например, сама идея очень выгодна франчайзеру. Он может расширить свою экспансию далеко за пределы собственной страны, при этом не вдаваясь в национальные особенности местного рынка. Все эти вопросы ложатся на плечи франчайзи, которыми обычно выступают местные предприниматели. Это позволяет быстро изучить особенности местного рынка и в максимально сжатые сроки освоить его. Но франчайзер теряет значительную часть возможного дохода по сравнению с тем, если бы он сам продавал франшизы.

Преимущества субфранчайзинга

Итак, если резюмировать, то основными преимуществами подобной модели построения бизнеса является возможность развить сеть быстрыми темпами на незнакомой территории. Как правило, франчайзи, покупающий право стать мастер-франчайзи, отлично ориентируется в законодательном поле страны, ее рыночных особенностях. Поэтому нет необходимости тратить время на освоение рынка, как при прямой франшизе, опасаясь делать масштабные шаги в бизнесе.

Недостатки субфранчайзинга

Главными недостатками подобной модели можно назвать разрыв уровней стандарта качества выпускаемой продукции. Франчайзер вынужден считаться с особенностями местного рынка и вносить коррективы в свои стандарты качества. Местные субранчайзи обычно используют собственные маркетинговые модели, а иногда и технологические решения, оправданные этими особенностями. А это противоречит основным требованиям идеи франчайзинга – придерживаться единых стандартов в производстве и оказании услуг.

Подробный анализ договора коммерческой субконцессии, лежащего в основе субфранчайзинга: продажи Мастер франшизы.

Понятие договора коммерческой субконцессии

Договор субконцессии позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии (пользователю) передавать комплекс или только определенную часть прав, полученных им от правообладателя, третьей стороне – так называемому субпользователю. То есть пользователь в данном случае выступает в роли посредника между правообладателем и субпользователем. При этом согласно условиям договора предоставление субконцессии может быть как правом, так и обязанностью пользователя (п. 1 ст. 1029 и ст. 1032 ГК РФ). Последний вариант, конечно, менее выгоден франшизополучателю, зато отлично подходит франшизодателю. Последний перекладывает все хлопоты по построению своей сети на своих франчайзи. Хотя его прибыль в этом случае оказывается несколько ниже, нежели при продаже франшиз самостоятельно, но он значительно расширяет свое присутствие на определенных рынках в короткие сроки и с минимальными вложениями.

По договору коммерческой субконцессии одной стороной (пользователем, заключившим договор с правообладателем) за определенное вознаграждение предоставляется другой стороне (субпользователю) на срок или без указания срока в пределах срока действия основного договора право использовать в предпринимательской деятельности субпользователя комплекс исключительных прав. Последние по-прежнему принадлежат правообладателем и передаются пользователю по договору коммерческой концессии. Они включают в себя право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак и другие объекты исключительных прав, которые могут быть предусмотрены по договору.

С юридической точки зрения договор субконцессии ничем не отличается от основного договора. Он также является двусторонним, возмездным, консенсуальным, его можно продлевать. Стороны, заключающие договор субконцессии, как следует из ст. 1027 ГК РФ, являются предпринимателями. Этот договор также должен быть заключен в письменной форме, иначе он может быть признан ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Есть и различия между договором коммерческой концессии и договором субконцессии. Как известно, первый подлежит регистрации органом, зарегистрировавшим правообладателя, или же пользователя (в случае, если правообладатель зарегистрирован за рубежом). Но в случае с договором субконцессии в качестве правообладателя, передающего права субпользователю, выступает пользователь, поэтому этот документ подлежит регистрации в том органе, который в свое время регистрировал пользователя. Если же пользователь был зарегистрирован за рубежом, то в этом случае субдоговор регистрируется по месту регистрации субпользователя. Срок регистрации также составляет не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)»).

Как и договор концессии, субдоговор, предполагающий передачу прав на использование объектов, охраняемых в соответствии с патентным законодательством, должен быть зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (в Роспатенте).

Обратите внимание: договор коммерческой субконцессии является предметом регулирования ст. 1029 ГК РФ. В остальной части к нему применяются общие правила главы 54 ГК РФ, в том числе и положения о заключении, расторжении и изменении.

Основные трудности связаны с трактовкой права интеллектуальной собственности. Кроме того, специфика такого соглашения несет определенный риск возникновения негативных последствий для конкуренции на рынке, поэтому к нему применимы также условия антимонопольного регулирования.

Предмет договора коммерческой субконцессии

Как уже было упомянуто выше, предмет договора субконцесии – это действия пользователя, который заключил соглашение с правообладателем, по предоставлению субпользователю права использовать в его предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. При этом в этот комплекс прав могут входить права на использование товарного знака правообладателя, коммерческого обозначения и т. д. Кроме того, как и в случае с договором концессии, по условиям соглашения субпользователю может быть предложено техническое содействие и информационная помощь. Он же пользуется этими правами, выплачивая другим сторонам определенное вознаграждение.

Отдельного внимания заслуживает вопрос существенных условий в договоре концессии. Так как такой договор можно заключить как на определенный, так и на неопределенный срок, то условие о сроке является важным. К существенным относится и условие о способах использования фирменного наименования и коммерческого обозначения правообладателя. Как мы помним, договор коммерческой концессии (как и субконцессии) хотя и передает исключительные права пользователю, но предусматривает определенные ограничения по способу их использования. Также в договоре в обязательном порядке прописывается размер и условия выплаты вознаграждения вторичному пользователю. Эти условия не устанавливаются законодательно, согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ, а определяются по соглашению всех сторон. Пользователь может получать вознаграждения от субпользователя в виде разовых (паушальных) или периодических (роялти) платежей. Кроме того, это вознаграждение может составлять определенный процент от выручки на оптовую стоимость продукции или процент от общей прибыли и т. д. В нашей стране, как правило, выбирается один из этих видов вознаграждения, но за рубежом они часто комбинируются. Независимо от того, как именно первичный и вторичный правообладатели получают свое вознаграждение, условия определения этих выплат должны быть прописаны в договоре, который заключается с субфранчайзи, и согласованы с последним.

Готовые идеи для вашего бизнеса

Существуют три вида условий договора коммерческой субконцессии (все они выделяются условно): существенные, обычные или случайные. С существенными мы уже разобрались. К ним относятся предмет и стоимость договора. К предмету договора коммерческой концессии (а, следовательно, и к договору субконцессии) относят права на товарный знак, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), технологии и т. д. Договор коммерческой концессии или субконцессии предполагает передачу прав не только на товарные знаки прочее. Прежде всего, согласно ему, вторая сторона может использовать не только и не столько графическое обозначение торгового знака, сколько деловую репутацию франшизодателя. Также может изменяться объем прав, предоставленных пользователю франшизодателю. Цена, определенная договором концессии, является вознаграждением, а условие о выплате такового входит в договор коммерческой концессии или субконцессии. Это означает, что оно должно быть, во-первых, согласовано между двумя сторонами, а, во-вторых, должно фигурировать в соглашении. В большинстве случаев пользователь выплачивает франчайзеру процент от оборота предприятия субпользователя, а этот процент определяется по условиям договора, согласно статьям 1031-1033 ГК РФ.

Права и обязанности сторон по договору коммерческой субконцессии

Как мы ранее уже установили, договор коммерческой концессии взаимосвязан с договором субконцессии. Соответственно, соглашение последнего вида напрямую зависит от основного договора, и срок его действия определяется сроком действия основного договора. Он не может быть больше, нежели срок действия основного договора. А если последний становится недействительным, то и субдоговор утрачивает свою силу (абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 1029 ГК РФ). Соответственно, и права, которые предоставляются субпользователю, считаются производными от прав, которые пользователь получает от правообладателя. Срок договора субконцесии также равен сроку действия договора коммерческой концессии. Если срок действия основного договора подходит к концу, то весь комплекс прав от пользователя возвращается к правообладателю, а субпользователь поднимается в переносном смысле на ступеньку выше и становится пользователем. При этом правообладатель вправе отказаться принимать права и обязанности по договору субконцессии.

Если же субконцессиональный договор по каким-либо причинам досрочно аннулируется, то при определенных условиях это позволяет преобразовать его в основной. То есть исчезает «посредник» между правообладателем и субпользователем, и последний получает правовой статус пользователя.

Как же может быть ограничен объем использования прав и информации, полученный субпользователем по договору коммерческой субконцессии? На основе соглашения правообладатель может ограничивать переданные права по стоимости или количеству произведенной продукции или оказанных услуг, по территории использования (к примеру, продажа определенного вида товара в конкретном регионе). Впрочем, ограничен может быть не только субпользователь, но и вторичный правообладатель и даже сам франчайзер, согласно п. 1 ст. 1033 ГК РФ. Так, франчайзи может либо отказаться от осуществления такой же деятельности на определенной территории, либо обязаться не продавать такую же франшизу другим лицам в этом регионе. Последний вариант особенно привлекателен для субпользователя, который в результате может стать монополистом на региональном рынке. Правда, ему придется за это выплачивать больший процент пользователю и правообладателю, у которых он приобретает франшизу.

Кроме того, субпользователь может быть обязан отказаться от конкуренции с правообладателем на определенной территории или от получения аналогичных прав от его конкурентов, что вполне объяснимо. Но какие бы условия не выдвинул франшизодатель, они не должны нарушать законов об антимонополии, иначе эти условия могут быть оспорены и признаны недействительными, согласно п. 1 ст. 1033 и ст. 168 ГК РФ.

Казалось бы закон в отношении коммерческой концессии и субконцессии достаточно расплывчат и не императивен. Однако в нем прописаны определенные требования, которые существенно ограничивают права вторичного правообладателя (хотя, стоит признать, и не в большей мере, нежели договор коммерческой концессии ограничивает права франшизополучателя). В частности, вторичный правообладатель не вправе диктовать своим партнерам – покупателям субфраншизы цены на товары и услуги, которые они реализуют.

Субпользователь при этом не может оказывать услуги либо продавать товары определенным категориям лиц, ограниченным, к примеру, по территории. Любые условия, предполагающие территориальные ограничения для услугополучателей, согласно п. 2 ст. 1033, ст. 168 и 169 ГК РФ, считаются ничтожными.

Хлопоты по регистрации договора берет на себя вторичный правообладатель, согласно п. 2 ст. 1031 ГК РФ. Однако по условиям соглашения вполне может быть предусмотрен и другой вариант: заботы по регистрации документа могут быть переложены на франшизодателя, что, впрочем, бывает довольно редко. Вторичный правообладатель получает еще ряд обязанностей, которые в договоре коммерческой концессии принадлежали бы франчайзеру. К таким наиболее существенным обязанностям относится также отслеживание качество товаров или услуг, которые производит или оказывает субпользователь по договору. Хотя это условие и может отсутствовать в конкретном договоре, но, как и в случае с концессией, оно предусмотрено, в первую очередь, в интересах первичного правообладателя, но оно столь же важно и для его партнеров. Ведь любые проблемы с качеством продукции одного лишь предприятия могут бросить тень на репутацию всей сети.

К постоянным обязанностям субпользователя, согласно ст. 1032 ГК РФ, относится обязанность использовать объекты исключительных прав в строгом с соответствии с условиями, обозначенными в соглашении, а также сохранение в тайне содержания конфиденциальной коммерческой информации. Последнее условие вызывает больше всего сомнений и тревог у франчайзеров. Главная и самая ценная составляющая франшизы – это информация. Причем большая часть этой информации, передаваемой по договору другому лицу, может быть отнесена к коммерческой тайне.

В обязанности вторичного правообладателя также входит обеспечить соответствие продукции субпользователей уровню аналогичной продукции первоначального и вторичного правообладателя. Сюда относится не только качество производимых товаров или предоставляемых услуг, но и следование инструкциям франчайзера, точное соблюдение технологии, оформление коммерческих помещений, оказание дополнительных услуг и прочее.