Статья 1491. Срок действия исключительного права на товарный знак

1. Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности либо в случае регистрации товарного знака по выделенной заявке с даты подачи первоначальной заявки.

2. Срок действия исключительного права на товарный знак может быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года действия этого права.

Продление срока действия исключительного права на товарный знак возможно неограниченное число раз.

По ходатайству правообладателя ему может быть предоставлено шесть месяцев по истечении срока действия исключительного права на товарный знак для подачи указанного заявления.

3. Запись о продлении срока действия исключительного права на товарный знак вносится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в Государственный реестр товарных знаков и в свидетельство на товарный знак.

Комментарий к статье 1491 Гражданского Кодекса РФ

1. Комментируемая статья относится к сроку действия исключительного права на товарный знак, охраняемый на основе национальной (российской) регистрации.

О сроке действия товарных знаков, охраняемых в России на основе международных договоров России, см. п. 9 комментария к данной статье.

2. В пункте 1 комментируемой статьи указывается первый (или первоначальный) срок действия права на товарный знак: исключительное право на товарный знак действует в течение 10 лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в Роспатент. «Датой подачи заявки» считается дата поступления заявки в Роспатент (п. 8 ст. 1492 ГК РФ).

Указанный срок начинает исчисляться с даты подачи заявки, а не с даты приоритета заявки.

3. Фактически заявитель, подав заявку, не может осуществлять своего исключительного права; в частности, он не имеет права на защиту. Исключительное право возникает у правообладателя с даты получения им свидетельства на товарный знак (ст. 1504 ГК РФ).

4. В соответствии с абз. 1 п. 2 комментируемой статьи правообладатель может подать в течение последнего года указанного десятилетнего срока заявление о продлении срока действия исключительного права на товарный знак на последующие 10 лет.

Следует полагать, что указанное заявление подается в Роспатент.

Если такое заявление подано не правообладателем, а иным лицом (например, лицензиатом), а также если такое заявление поступит в Роспатент ранее, чем за один год до истечения срока охраны, то оно не имеет правового значения и считается неподанным.

Если заявление подано в установленный срок и отвечает установленным требованиям, то Роспатент обязан продлить срок действия права на товарный знак.

5. В соответствии с абзацем 2 п. 2 такие заявления могут подаваться неограниченное число раз в последний год каждого десятилетнего периода действия исключительного права на товарный знак. К рассмотрению каждого такого последующего заявления применяются правила, указанные в п. 4 комментария к данной статье.

Таким образом, действие исключительного права на товарный знак никаким предельным сроком не ограничено.

6. Смысл нормы, содержащейся в абзаце 3 п. 2 комментируемой статьи (сама эта норма изложена неясно), состоит в том, что если правообладатель в течение шести месяцев после истечения предоставленного ему 10-летнего срока действия исключительного права (первоначального или одного из последующих) подаст ходатайство о восстановлении правовой охраны и оплатит это ходатайство пошлиной, то исключительное право на товарный знак должно быть восстановлено и это право будет считаться восстановленным с даты истечения предшествующего срока охраны.

Включает ли указанное ходатайство заявление о продлении срока охраны или оно должно подаваться вместе с заявлением — этот вопрос в данной норме не решен.

7. Поскольку после истечения срока действия исключительного права на товарный знак третьи лица могли начать использование обозначения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, то эти действия вплоть до оповещения о восстановлении действия исключительного права на товарный знак на основе указанного ходатайства не должны рассматриваться как нарушение исключительного права на товарный знак, а по отношению к введенным в гражданский оборот товарам с указанным обозначением должен применяться принцип исчерпания прав (ст. 1487 ГК РФ).

8. Пункт 3 данной статьи устанавливает обязанность Роспатента внести в Государственный реестр товарных знаков (ст. 1480 ГК РФ) и в свидетельство на товарный знак (ст. 1481 ГК РФ) запись о продлении срока действия исключительного права на товарный знак.

9. Товарные знаки, охраняемые в России на основе международных договоров России, действуют в течение следующих сроков:
1) если страной происхождения товарного знака является страна, участвующая в Мадридском соглашении о международной регистрации знаков, то срок действия регистрации составляет 20 лет с момента международной регистрации знака (ст. 6 (1) Мадридского соглашения);
2) если страной происхождения товарного знака является страна, участвующая в Протоколе к Мадридскому соглашению, но не участвующая в Мадридском соглашении, то срок действия международной регистрации товарного знака в России составляет 10 лет с даты международной регистрации (ст. 6 (1) Протокола к Мадридскому соглашению).

Указанные сроки могут неограниченное число раз продлеваться на такие же последующие периоды времени.

3. Государственная регистрация товарного знака

Регистрация товарного знака (торговой марки)

Наше патентное бюро, представляет услуги по регистрации товарн торговой марки) с 2006 года. За это время нами зарегистрировано огромное количество товарных знаков. Наша организация обладает рядом преимуществ:

Заключая с нами договор, наши клиенты становятся нашими «партнёрами», права которых мы отстаиваем до окончательного результата Гарантированный результат прописывается в договоре отдельным пунктом Прозрачность стоимости услуг, которая обговаривается при заключении договора и не меняется на протяжении всего времени нашего сотрудничества, без дополнительных оплат Индивидуальный подход, позволяет вести грамотную политику ценообразования, что позволяет оптимизировать окончательную стоимость всей процедуры

Минимальные сроки подготовки заявки и ответов на запросы экспертизы, способны сократить процесс регистрации до возможного минимума В нашей команде работают специалисты, которые проработали в сфере интеллектуальной собственности более 30 лет. Профессионалы своего дела, которые способны решить все вопросы с максимально положительным результатом, помогут успешно провести процедуру регистрации товарного знака.

Сотрудничество с нашей компанией основывается на заключенном договоре (скачать). Для получения более детальной информации о предоставляемых услугах и вопросах регистрации, можно связаться по бесплатному телефону 8(800) 222-41-61 или обратиться через форму запроса с сайта.

Регистрация товарного знака – это процедура получения подтверждающего документа на эксклюзивное использование отличительного элемента или элементов в отношении товаров или услуг своей компании. Процесс регистрации является неотъемлемой частью развития организации, что позволяет в будущем оградить её от незаконных посягательств недобросовестных конкурентов.

Стоимость регистрации товарного знака

При расчёте стоимости принимается во внимание информация о количестве заявляемых элементов планируемых к регистрации (словесный, изобразительный, комбинированный) и количество классов МКТиУ.

Ликбез по регистрации товарного знака – как не потерять 1,5 года впустую. Часть 1

Коллеги, добрый день!

Практически все мои посты на Регфоруме посвящены корпоративному и налоговому праву вследствие специфики работы. Эти вопросы приходится решать каждый день – суровая правда жизни.

Но сейчас я хочу попробовать поделиться информацией в сфере интеллектуальной собственности, а именно рассказать немного о процедуре регистрации товарного знака. Вопросы интеллектуальной собственности в целом – область моих научных и практических интересов. Я эту сферу очень люблю, уважаю и считаю, что многие ее незаслуженно обходят стороной.

Итак, товарный знак – обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Знак обслуживания – то же, только в сфере индивидуализации выполняемых юридическими лицами или ИП работ или оказываемых ими услуг. Синонимы – торговая марка, бренд, логотип. Мы будем употреблять в этой статье термин «товарный знак» («ТЗ»), как это предписывает Гражданский кодекс Российской Федерации.

Товарный знак (знак обслуживания) относится к объектам интеллектуальной собственности, подлежащим обязательной государственной регистрации. Исключительное право на ТЗ возникает в момент внесения информации о нем в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (Государственный реестр товарных знаков).

Лирическое отступление

Ст. 1491 ГК РФ говорит о том, что исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака.

Ранее абсолютный, с недавнего времени дискуссионный вопрос.

Есть два мнения. Одни добросовестно с отсылкой на закон считают, что в случае принятия регистрирующим органом положительного решения о регистрации товарного знака, право на его защиту становится ретроспективным, т.е. распространяется на правовые отношения, случившиеся в период с даты приоритета до собственно регистрации ТЗ. Другие полагают, что дата приоритета влияет лишь на получение заявителем преимущества на регистрацию товарного знака перед третьими лицами, желающими зарегистрировать аналогичный или идентичный товарный знак.

Если кто-то заинтересуется этим вопросом, краткий список интересных (по моему мнению), судебных дел:

• А07-18668/2016 (истец АО «Башкирская содовая компания»)
• А32-30594/2012 (истец ООО «СТРОВА-Медиа»)
• А71-914/2016 (истец ООО «МАША и Медведь»)

Единого мнения по этому вопросу пока не сложилось, поэтому в каждом новом деле вопрос поднимается заново.

Регистрирующим органом является Федеральный институт промышленной собственности – довольно приятный в общении орган государственной власти. Для тех, кто не знает – у ФИПС есть свой интернет-сайт, на котором есть вся без исключения информация о защите тех или иных объектов интеллектуальной собственности.

Если не полениться и потратить свое время на изучение этого информационного ресурса, можно получить исчерпывающие ответы на многие вопросы.

Обобщенный срок действия регистрации товарного знака – 18 месяцев и 2 недели. Именно этот срок с 2015 года зафиксирован в Административном регламенте по регистрации ТЗ, и специалисты ФИПС стараются его придерживаться. Однако этот срок может продлеваться в случае необходимости представления заявителем:

• дополнительных материалов и их проверки
• дополнительных доводов
• в случае необходимости уплаты пошлины и проверки ее уплаты

Некоторые сроки могут сильно увеличивать рассматриваемую нами процедуру. Наиболее длительная задержка может случиться в соответствии со ст. 1499 ГК РФ – по ней срок может увеличиться на 6 месяцев.

Этапы регистрация товарного знака

Проверка охраноспособности товарного знака

1. Подача заявки на регистрацию товарного знака
2. Формальная экспертиза
3. Экспертиза заявленного обозначения
4. Регистрация товарного знака (получение свидетельства на товарный знак)

Лицам несведущим может показаться, что регистрация товарного знака должна начинаться собственно с подачи заявки на регистрацию товарного знака в Федеральный институт промышленной собственности и получения приоритета. Это утверждение будет правильным только в 10% случаев. Как правило, подавать пакет документов на регистрацию товарного знака без предварительной подготовки можно только тогда, когда будущий правообладатель максимально уверен в уникальности обозначения, подаваемого на регистрацию. Такие ситуации встречаются, когда разработке собственного бренда уделяется должное внимание, и перед его творцами (художниками, маркетологами, владельцами бизнеса) изначально стоит задача создать нечто уникальное и неповторимое, но в рамках действующего законодательства.

Стандартно же люди задумываются о получении исключительных прав на товарный знак уже после его создания и даже длительного использования. Именно поэтому:

Этап №1 – проверка охраноспособности обозначения, планируемого к регистрации в качестве товарного знака

Что такое охраноспособное обозначение? Это тот логотип (это слово здесь наиболее уместно), который обладает всеми признаками товарного знака (знака обслуживания), т.е. будет зарегистрирован Федеральный институт промышленной собственности в его качестве.

Чтобы понять, каким должно быть обозначение, которое ФИПС зарегистрирует в качестве товарного знака, нужно отталкиваться от обратного. В законе есть перечень оснований для отказа в гос. регистрации товарного знака. Зная их, нетрудно догадаться, каким условиям должно соответствовать охраноспособное обозначение.

Основания для отказа в государственной регистрации товарного знака поименованы в статье 1483 Гражданского кодекса РФ. Их довольно много, перечислять все, переписывая закон, смысла нет. Я остановлюсь на наиболее интересных и часто встречающихся.

РЕГИСТРАЦИИ НЕ ПОДЛЕЖАТ:

1. Обозначения, не обладающие различительной способностью и / или вошедшие во всеобщее употребление обозначения / общепринятые символы / характеризующие товары, работы или услуги

Не хочется в общедоступной статье делать ссылки на отказные регистрационные дела, чтобы не нарушать права заявителей. Поэтому простой абстрактный пример:

• ДЕТСКИЙ САД «ВИШНЁВОЕ НАСТРОЕНИЕ».

Словосочетание «Детский сад» с вероятностью 100% попадет в разряд обозначений, не обладающих различительной способностью и характеризующих оказываемые заявителем услуги.

Слово «типография» опять указывает на вид деятельности заявителя. Следовательно, не может выполнять функцию индивидуализации. По отношению к таким обозначениям в законе есть оговорка: указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Еще один секрет: если смешать несколько не обладающих различительной способностью элементов, можно создать уникальное обозначение, которое уже сможет претендовать на статус товарного знака (образовать комбинацию, обладающую различительной способностью). Главное правильно этим секретом пользоваться.

На этом месте хочу прервать свой рассказ и спросить у читателей, а имеет ли смысл продолжать развивать эту тему? Вполне вероятно, что не всем она так интересна как мне. Коллеги, хотелось бы услышать обратную связь. Стоит ли продолжать в том же духе или стоит отказаться от затеи?

Момент возникновения исключительного права на товарный знак

Четвертая часть ГК РФ приводит общее понятие исключительного права через раскрытие содержания его составляющих правомочий – использования, распоряжения и запрещения использования третьим лицам (ст. 1229), а также устанавливает принцип срочности действия этого права (ст. 1230). В соответствии с п. 2 ст. 1230 ГК РФ «Продолжительность срока действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, порядок исчисления этого срока… устанавливаются настоящим Кодексом». Таким образом, само по себе исключительное право является субъективным гражданским правом с определенным сроком действия. Возникновение и прекращение действия исключительного права определяется конкретными моментами времени, юридическими фактами.

Философский энциклопедический словарь определяет «момент» (от лат. momentum – движущая сила, толчок) как мгновение, временную точку, определенное мгновение 1 . Сходное определение дает Толковый словарь русского языка С.И.Ожегова и Н.Ю. Шведовой: миг, мгновение, короткое время, в которое происходит что-нибудь 2 .

Кроме того, «момент во времени» – это одно из значений понятия «срок» в гражданском праве 3 . В свою очередь, гражданско-правовой срок занимает определенное место в системе юридических фактов, под которыми, как известно, понимаются факты реальной действительности, с наличием или отсутствием которых нормы гражданского права связывают юридические последствия – возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей 4 .

По мнению М.Я. Кирилловой и П.В. Крашенинникова, срок в системе юридических фактов относится к событиям, поскольку наступает (истекает) так же независимо от воли людей, как течение времени вообще 5 . О.А.Красавчиков относил к абсолютным юридическим событиям не гражданско- правовой срок как таковой, а истечение времени 6 . Как писал В.П.Грибанов, «…необходимо различать время и срок. Срок есть лишь момент во времени (выделено мной – Е.Д.) либо определенный период времени. Соотношение между временем и сроком – есть соотношение общего и отдельного. Вместе с тем соотношение времени и срока есть также в известной мере соотношение объективного и субъективного». По его мнению, юридические сроки в системе юридических фактов гражданского права занимают самостоятельное место наряду с юридическими событиями и юридическими действиями 7 .

На наш взгляд, для возникновения исключительного права значение приобретает срок (момент времени), определяемый совершением юридического поступка (например, создание произведения, охраняемого авторским правом) либо совершением юридического акта (например, регистрация Роспатентом товарного знака, договора о передаче исключительного права на товарный знак).

Момент возникновения исключительного права на товарный знак может быть охарактеризован с использованием классификаций сроков, выработанных наукой гражданского права. М.Я. Кириллова и П.В. Крашенинников в зависимости от того, кем установлены сроки, выделяют сроки нормативные, договорные и судебные 8 . По данной классификации момент возникновения исключительного права на товарный знак является нормативным сроком.

В.П. Грибанов предложил разделять гражданско-правовые сроки на императивные и диспозитивные, определенные и неопределенные 9 . Так как заявитель лишен возможности определить конкретный момент регистрации товарного знака, момент возникновения права на товарный знак является императивным сроком. Кроме того, данный срок указывает на конкретную календарную дату и поэтому является определенным сроком.

Правильность определения момента возникновения исключительного права на товарный знак трудно недооценить: до его наступления отсутствует исключительное право, а значит, отсутствует возможность осуществлять и защищать его. С наступлением данного срока начинается срок осуществления исключительного права на товарный знак, то есть срок, в течение которого управомоченный субъект вправе (в отношении правомочия использования – обязан) реализовать принадлежащее ему право 10 .

Вместе с тем из-за нечеткости законодательных формулировок определение момента возникновения исключительного права на товарный знак способно вызвать затруднения.

В главе 2 закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» применительно к процессу регистрации товарного знака упоминаются следующие юридические факты, имеющие место в различные моменты времени: подача заявки на товарный знак и установление даты приоритета (ст. 8 и ст. 9); принятие решения о регистрации товарного знака (п. 2 ст. 12), внесение товарного знака и сведений, относящихся к регистрации, в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (ст. 14), выдача свидетельства на товарный знак (ст. 15); публикация сведений о регистрации (ст. 18).

При этом Закон о товарных знаках говорит:

«Правовая охрана товарного знака в Российской Федерации предоставляется на основании его государственной регистрации» (п. 1 ст. 2);

«На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство на товарный знак»; «Свидетельство удостоверяет… исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве» (п. 1 и п. 2 ст. 3);

«На основании решения о регистрации товарного знака федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение месяца с даты получения документа об уплате установленной пошлины производит регистрацию товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации» (ст. 14);

«Регистрация товарного знака действует до истечения десяти лет, считая с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности» (п. 1. ст. 16).

Толкование данных юридических норм привело к появлению в литературе различных точек зрения на момент возникновения исключительного права на товарный знак. В качестве такого юридического факта исследователи называют:

дату подачи заявки (дату приоритета) 11 ;
дату внесения товарного знака в государственный реестр 12 ;
дату публикации сведений о зарегистрированном товарном знаке в официальном бюллетене Роспатента 13 ;
дату выдачи свидетельства на товарный знак 14 .

Рассмотрим данные точки зрения более подробно. Формулировка п. 1. ст. 16 Закона о товарных знаках в отрыве от иных норм способна привести к выводу, что товарный знак и исключительное право на него начинают существовать с даты подачи заявки в Роспатент (с даты приоритета).

Как отмечает Ю.Т. Гульбин «В праве, в интеллектуальной собственности (орфография автора – Е.Д.), этот термин [приоритет] широко используется как юридический факт, с которым связывают возникновение гражданских прав и обязанностей… В правовой охране товарных знаков понятие приоритета имеет также важное правоустанавливающее значение». И далее: «Понятие приоритета используется законодателем… для определения срока начала охраны» (выделено мной – Е.Д.) 15 .

Сходное толкование удалось обнаружить в арбитражной практике по разрешению патентных споров. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 21 января 2002 г. по делу № А44-2882/99-С11 указал: «Как следует из пункта 1 статьи 3 Патентного закона, охраняется право на промышленный образец, а патент лишь подтверждает это право. Момент возникновения такого права установлен не со дня выдачи патента или официальной публикации о выданном патенте или внесения промышленного образца в Государственном реестре промышленных образцов Российской Федерации, а с даты поступления заявки (выделено мной – Е.Д.) в патентное ведомство (пункт 3 статьи 3 Патентного закона)».

Однако подавляющее большинство специалистов связывает возникновение права на товарный знак с его государственной регистрацией, но при этом часто не определяется момент времени (конкретный юридический факт), когда государственную регистрацию можно считать состоявшейся 16 . Показательно в этой связи высказывание А.П. Рабец: «…фактически право на товарный знак возникает лишь после того, как он вносится в Государственный реестр и этот факт удостоверяется выдачей свидетельства на данное обозначение, о чем производится публикация в официальном бюллетене» (выделено мной – Е.Д.) 17 .

Следует заметить, что возникновение права в силу государственной регистрации – один из основополагающих принципов российского законодательства о товарных знаках. Возникновение права или правоспособности с момента государственной регистрации является общим принципом российского гражданского права для случаев, когда возникновение права или правоспособности связывают с государственной регистрацией. При этом моментом государственной регистрации признается дата внесения записи в соответствующий государственный реестр. Например, согласно п. 2 ст. 8 ГК РФ «Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом». Согласно п. 3 ст. 433 ГК РФ «Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом». В соответствии с п. 7 федерального закона Российской федерации «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» «Сделка считается зарегистрированной, а правовые последствия – наступившими со дня внесения записи о сделке или праве в Единый государственный реестр прав».

То же самое можно сказать и о правоспособности. Согласно п. 1 ст. 51 ГК РФ «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления». В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ «Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц». Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ «Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя». В п. 2 ст. 11 Федерального закона Российской Федерации «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» говорится, что «Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр».

На наш взгляд, с учетом определенного сходства регулируемых отношений возникновение исключительного права на товарный знак происходит с даты внесения сведений о товарном знаке в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации. П. 1 ст. 16 Закона о товарных знаках должен пониматься таким образом, что от даты подачи заявки отсчитывается только срок прекращения действия исключительного права. При этом сама дата подачи заявки не является датой, определяющей момент возникновения исключительного права. Поэтому реальный срок действия права (в период первоначальной регистрации) всегда меньше 10 лет и фактически зависит от длительности делопроизводства по заявке в Роспатенте. Заметим, это положение в свое время подверг критике В.М. Сергеев, который предложил, чтобы «дата регистрации была тем моментом, с которого не только возникает право на товарный знак, но и начинается начало срока его действия» 18 .

Кроме того, обязанность по использованию товарного знака возникает у правообладателя с даты его регистрации, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 22 Закона «Правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации».

Вместе с тем в литературе получила распространение точка зрения о правоустанавливающем значении факта публикации сведений о зарегистрированном товарном знаке. По мнению Э.П.Гаврилова, «исключительное право возникает для третьего лица (потенциального нарушителя) с момента, когда это лицо получило возможность ознакомится с охраняемым объектом. Для большинства третьих лиц (потенциальных нарушителей) моментом возникновения исключительного права является… в патентном праве и праве на товарный знак – момент опубликования сведений о выдаче патента, или, соответственно, о регистрации товарного знака в официальном бюллетене» (выделено мной – Е.Д.) 19 .

Такое же значение публикации придает В.Н.Дементьев: «Моментом, с которого третьи лица должны знать о факте регистрации того или иного товарного знака, считается дата публикации сведений о регистрации … с момента публикации сведений о регистрации … исключительное право владельца знака становится абсолютным (действующим против любых третьих лиц)» 20 .

Следует заметить, что факт публикации действительно имеет правоустанавливающее значение в патентном праве. Такой вывод следует из толкования п. 1 ст. 22 Патентного закона Российской Федерации, согласно которому «Заявленному изобретению с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы, но не в большем, чем объем, определяемый формулой, содержащейся в решении о выдаче патента на изобретение». Если до даты публикации сведений о выдаче патента действует временная правовая охрана, то с этого момента начинает действовать постоянная правовая охрана, то есть возникает исключительное право на изобретение. П. 4 ст. 22 Патентного закона предоставляет режим временной правовой охраны также полезным моделям и промышленным образцам. Поэтому дата публикации сведений о выдаче патента универсальна и определяет момент возникновения исключительного права и для данных объектов. Но насколько правомерно считать, что момент возникновения исключительного права на товарный знак также определяется датой публикации?

В Законе о товарных знаках отсутствует правовая норма, из которой бы следовал вывод о правоустанавливающем значении даты публикации сведений о зарегистрированном товарном знаке. Поэтому сразу возникает вопрос о применении Патентного закона по аналогии на основании п. 1 ст. 6 ГК РФ. На наш взгляд, такая аналогия недопустима, поскольку из системного толкования норм Закона о товарных знаках в их соотношении с нормами гражданского законодательства, определяющими момент возникновения права или правоспособности следует, что моментом возникновения исключительного права на товарный знак является дата внесения сведений в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации.

Более того, представляется, что и патентное законодательство должно связывать момент возникновения исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец с фактом его внесения в соответствующий реестр, а не с фактом публикации сведений о выдаче патента.

Следует отметить, что назначением такого действия как публикация сведений об объекте исключительного права традиционно является обеспечение юридической возможности правообладателю привлечь нарушителя к установленной ответственности за незаконное использование данного объекта. Как отмечал А.А. Пиленко, «Раз обвинитель установил, что знак его был заявлен, внесен в регистр и указан в соответствующих объявлениях, необходимо предположить, что знак этот известен всякому юридическому лицу (выделено мной – Е.Д.). Для того и предписывается сложная формальность, чтоб впоследствии не нужно было доказывать «заведомость», чтоб можно было считать фирму и привилегию всем известными, чтоб само незнание о них можно было поставить в вину» 21 .

Однако не следует смешивать возможность осуществлять защиту исключительного права и возможность осуществлять действия, направленные на привлечение правонарушителя к установленной ответственности.

Мерой защиты права на товарный знак является требование к нарушителю о прекращении его незаконного использования 22 . Для осуществления данного требования совершенно безразлично знал ли нарушитель о зарегистрированном товарном знаке либо мог ли узнать о состоявшейся регистрации, поскольку согласно п. 1 ст. 4 Закона о товарных знаках «Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя». Любое лицо, независимо от своей виновности или невиновности, обязано прекратить незаконное использование чужого товарного знака. Следовательно, «исключительность» права на товарный знак действует в отношении третьих лиц вне какой-либо связи с фактом публикации сведений о зарегистрированном товарном знаке в официальном бюллетене Роспатента.

Как было указано в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 марта 1998 г. по делу № А56-16622/97, «Вывод суда апелляционной инстанции об отсутствии у истца исключительного права на товарный знак в связи с тем, что сведения, относящиеся к регистрации товарного знака, не опубликованы в официальном бюллетене, является необоснованным. Согласно пункту 1 статьи 2 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» исключительное право на товарный знак возникает в силу его государственной регистрации. В соответствии с пунктом 1 статьи 4 указанного Закона исключительное право образует три правомочия его обладателя: право пользования, право распоряжения и право запрета третьим лицам использования объекта исключительного права. Соответственно, право на обращение к третьему лицу с требованием о прекращении действий, нарушающих исключительное право, возникает у правообладателя с момента регистрации» (выделено мной – Е.Д.).

В отличие от мер защиты меры ответственности за незаконное использование товарного знака могут применяться к нарушителю только при установлении его виновности в совершенном правонарушении (в случае гражданско-правовой ответственности вина нарушителя предполагается). Такими мерами, в частности, являются требование о возмещении убытков и требование о взыскании компенсации за незаконное использование товарного знака. В случае отсутствия такого юридического уведомления как публикация правонарушитель сможет доказать свою невиновность, указав, что он не знал и не мог узнать при всех возможных предпринятых мерах, что он нарушил чье-то право. Факт публикации имеет важное доказательственное значение для привлечения нарушителя к административной ответственности за незаконное использование товарного знака по ст. 14.10 КоАП РФ (в данном случае действует презумпция невиновности лица привлекаемого к ответственности). Однако для привлечения нарушителя к уголовной ответственности за незаконное использование товарного знака по ст. 180 УК РФ факта публикации будет недостаточно, поскольку должен быть доказан прямой или косвенный умысел правонарушителя в отношении совершаемого им деяния. Элементом умысла является фактическое (реальное) знание нарушителя о зарегистрированном товарном знаке.

Завершая рассмотрение значения публикации сведений о зарегистрированном товарном знаке, следует отметить, что законодатель при внесении изменений в 2002 г. попытался максимально сблизить во времени момент внесения сведений о товарном знаке в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации и момент публикации в официальном бюллетене Роспатента. Так, согласно ст. 18 Закона о товарных знаках «Сведения, относящиеся к регистрации товарного знака и внесенные в Реестр в соответствии со статьей 14 настоящего Закона, публикуются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в официальном бюллетене незамедлительно после регистрации товарного знака в Реестре или после внесения в Реестр изменений в регистрацию товарного знака». Однако на практике момент публикации значительно отстает во времени от внесения сведений в Реестр. Поэтому разграничение юридических фактов «внесения товарного знака в Реестр» и «публикации сведений в официальном бюллетене» не потеряло своей актуальности.

Российское дореволюционное законодательство о товарных знаках связывало момент возникновения права и точку отсчета срока действия товарного знака с одним и тем же юридическим фактом – выдачей свидетельства на товарный знак (ст. 16112 Устава о промышленности. Публикация сведений о выданном товарном знаке в Вестнике финансов, промышленности и торговли (ст. 16114), ведение реестра и составление на его основе альбомов, предназначенных для обозрения потенциально заинтересованными лицами (ст. 16120), обладали лишь определенным доказательственным и предупредительным значением 23 . В современной литературе А.П.Сергеев указывает, что выдача свидетельства на товарный знак «завершает собой процедуру оформления прав» 24 . К.М.Гаврилов высказал мнение, без труда экстраполируемое в область товарных знаков, что «патентообладатель имеет процессуальное право на иск только с момента фактического получения им патента» 25 .

В комментарии к Патентному закону Российской Федерации, подготовленном сотрудниками Роспатента, также указывается, что «именно выдача… патента Российской Федерации на изобретение, патента… на полезную модель или патента… на промышленный образец – дает основание его обладателю (лицу, указному в патенте в качестве патентообладателя) реализовать исключительное право…» 26 .

По нашему мнению, выдача охранного документа, в частности свидетельства на товарный знак, не влечет возникновение исключительного права. В Толковом словаре русского языка приводятся следующие значения слова «свидетельство»: «2. то, что подтверждает, удостоверяет какое-н. событие… 3. Документ, удостоверяющий, что-н.» 27 . Согласно п. 2 ст. 3 Закона о товарных знаках «Свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве», то есть свидетельство подтверждает уже возникшее исключительное право на товарный знак.

При отсутствии свидетельства на товарный знак правообладатель не сможет подтвердить третьим лицам и суду наличие имеющегося права. Однако это не означает, что у него отсутствует право на товарный знак, так как наличие данного права подтверждает запись в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации. Свидетельство на товарный знак может быть уничтожено либо утеряно, но это не влечет прекращения права на товарный знак. Правообладатель в любой момент может восстановить утраченный охранный документ по Реестру.

Даже при отсутствии свидетельства на товарный знак правообладатель сможет распорядиться своим исключительным правом, заключив договор об уступке товарного знака либо лицензионный договор. По действующим «Правилам регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных» 28 в договоре достаточно указать номер свидетельства на товарный знак (п. 26), представление самого свидетельства для регистрации договора необязательно (п. 25).

Согласно п. 1 ст. 15 Закона о товарных знаках «Выдача свидетельства на товарный знак производится федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение месяца с даты регистрации товарного знака в Реестре».

Применительно к действующему Закону о товарных знаках осталось остановиться еще на одном моменте. В.А. Белов пишет, правда, рассматривая момент возникновения исключительного патентного права, что «исключительное право использования патентованного объекта возникает с момента получения патента (охранного документа) у лица, на имя которого выдан патент. Признанное патентом исключительное право использования объекта промышленной собственности считается принадлежащим патентообладателю с даты его приоритета, т.е. признание патентного права имеет обратную силу (выделено мной – Е.Д.)» 29 . Представляется, что такой подход опять же можно перенести и в область товарных знаков и тогда п. 1. ст. 16 Закона о товарных знаках получит следующее толкование: исключительного права нет до момента регистрации, но после регистрации оно распространяет свое действие во времени ретроспективно до даты приоритета товарного знака.

В.М.Сергеев, критикуя исчисление срока действия первоначальной регистрации товарного знака с момента подачи заявки, также отмечал, что «действию исключительного права на товарный знак необоснованно придается обратная сила» 30 .

На наш взгляд, никакой обратной силы действия исключительного права на товарный знак п. 1. ст. 16 Закона не устанавливает. До момента регистрации товарного знака отсутствует объект правовой охраны. В отношении такового обозначения невозможно осуществлять правомочия, которые составляют содержание исключительного права.

Предположим такую ситуацию. Заявка на товарный знак была подана 30 июня 2006 г. Регистрация в Реестре состоялась 15 июля 2007 г. Очевидно, что с 30 июня 2006 г. по 15 июля 2007 г. невозможно распоряжение правом на товарный знак. Если же в данный период третье лицо использовало заявленное на регистрацию обозначение (например, с 29 декабря 2006 г. по 6 апреля 2007 г.), к такому лицу также не может быть предъявлено требование о защите нарушенного права, поскольку само право еще не возникло.

Однако после регистрации товарного знака 15 июля 2007 г. правообладатель не сможет добиться привлечения к ответственности лица, использовавшего товарный знак с 29 декабря 2006 г. по 6 апреля 2007 г., поскольку согласно ч. 2 ст. 54 Конституции Российской Федерации «Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением».

Следовательно, исключительное право с даты подачи заявки до даты регистрации отсутствует и не распространяется с обратной силой на дату подачи заявки после регистрации товарного знака. Практическое значение данного вывода в том, что правообладатель может предъявить требование к нарушителю о возмещении убытков либо о взыскании компенсации за период, исчисляемый не ранее чем с даты регистрации товарного знака.

В четвертой части ГК РФ к рассматриваемому вопросу относятся следующие нормы.

«На территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти…» (ст. 1479).

«Государственная регистрация товарного знака осуществляется… в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации…» (ст. 1480).

«На товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков выдается свидетельство на товарный знак» (п. 1 ст. 1481). «Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве» (п. 2 ст. 1481).

«Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право…» (п. 1 ст. 1484).

«Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет со дня подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности» (п. 1 ст. 1491).

Как видно, практически все нормы остались без изменения за исключением нормы, содержащейся в п. 1 ст. 1491 ГК РФ. Очевидно, что она кардинально отличается от нормы п. 1 ст. 16 Закона о товарных знаках.

Согласно ст. 191 ГК РФ «Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало». Таким образом, получается, что по п. 1 ст. 1491 ГК РФ исключительное право на товарный знак возникает на следующий день после подачи заявки на товарный знак. Из этого можно сделать следующие предположения:

данная норма противоречит ст. 1479, 1480, 1481, 1484 ГК РФ, поскольку связывает момент возникновения исключительного права не с государственной регистрацией товарного знака, а с подачей заявки на товарный знак;
данная норма не противоречит ст. 1479, 1480, 1481, 1484 ГК РФ, однако в соотношении с содержащимися в данный статьях нормами из нее следует, что исключительное право на товарный знак возникает в момент регистрации товарного знака в Реестре и затем распространяется с обратной силой на момент подачи заявки на товарный знак.

Ни первое, ни второе предположение нельзя признать приемлемыми. Первое – поскольку противоречивость закона не позволяет надлежащим образом регулировать общественные отношения. Второе – поскольку исключительное право, возникшее с «обратной силой», не осуществимо.

Еще одна спорная норма четвертой части ГК РФ содержится в подпункте 1 п. 6 ст. 1235 ГК РФ, согласно которому «лицензионный договор должен предусматривать предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство)».

В настоящее время ни патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, ни свидетельства на товарные знаки не содержат даты выдачи. Юридическое значение имеют лишь дата приоритета (для определения срока прекращения действия исключительного права), дата регистрации (для определения момента возникновения исключительного права на товарный знак) и дата публикации (для определения момента возникновения исключительного права на объект патентного права).

Следует отметить, что ст. 1363 ГК РФ определяет, что «защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осуществлена лишь после государственной регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдачи патента (статья 1393)». То есть, исходя из данной нормы, правомочие на защиту осуществимо при наличии фактического состава, который образуется юридическими фактами регистрации объекта патентного права и выдачи патента. Однако содержание исключительного права не исчерпывается правомочием защиты нарушенного права, и поэтому нет никаких оснований для того, чтобы связывать момент возникновения исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец с фактом выдачи патента. Кроме того, следует обратить внимание на противоречие ст. 1363 ГК РФ, п. 1 ст. 1392 ГК РФ, который, как и п. 1 ст. 22 Патентного закона, связывает возникновение исключительного права на изобретение с публикацией сведений о выдаче патента.

Противоречивые формулировки в тексте закона могут привести к неоднозначной оценке хозяйствующими субъектами и правоприменительными органами конкретного момента возникновения исключительного права на товарный знак и трудноразрешимым судебным спорам. Чтобы устранить вытекающие из п. 1 ст. 1491 ГК РФ противоречия, предлагаем следующий вариант его изложения:

«Исключительное право на товарный знак действует с даты государственной регистрации товарного знака и до истечения десяти лет со дня подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Датой государственной регистрации признается день внесения товарного знака и сведений о нем (пункт 1 статьи 1503) в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации».

Подпункт 1 п. 1 ст. 1235 ГК РФ, по нашему мнению, должен быть изложен в следующей редакции:

«Лицензионный договор должен предусматривать предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору с указанием в соответствующих случаях номера документа удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство)» (слова «и даты выдачи» исключены).

В задачи написания настоящей статьи не входил детальный анализ норм патентного законодательства, определяющих момент возникновения исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Однако из рассмотрения, предпринятого для раскрытия темы статьи, также следует необходимость внесения соответствующих изменений в нормы четвертой части ГК РФ, регулирующие патентно-правовые отношения.

Кроме того, по нашему мнению, заслуживает внимательного рассмотрения сделанное В.М. Сергеевым в 1978 г. предложение о том, что дата регистрации должна стать тем моментом, с которого не только возникает право на товарный знак, но и отсчитывается срок его действия 31 . С учетом такого подхода норма п. 1 ст. 1491 ГК РФ была бы более лаконичной и более справедливой для правообладателей: «Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет с даты государственной регистрации товарного знака. Датой государственной регистрации признается день внесения товарного знака и сведений о нем (пункт 1 статьи 1503) в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации». Конечно, в случае одобрения данного принципа его реализация должна осуществиться и в отношении иных объектов интеллектуальной собственности.

1 Философский энциклопедический словарь. М.: Инфра-М., 2006. С. 273.
2 Ожегов С.И. Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений. 4-е изд. М.: Азбуковник, 1999. С. 364.
3 Кириллова М.Я., Крашенинников П.В. Сроки в гражданском праве. Исковая давность. 2-е изд. М.: Статут, 2007. С. 8.
4 См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве//Категории науки гражданского права. Избранные труды. Т. 2. М.: Статут, 2005. С. 51.
5 Кириллова М.Я., Крашенинников П.В. Указ. соч. С. 8.
6 Красавчиков О.А. Указ. соч. С. 227.
7 Грибанов В.П. Сроки в гражданском праве//Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2001. С. 250 – 251.
8 Кириллова М.Я., Крашенинников П.В. Указ. соч. С. 9.
9 Грибанов В.П. Указ. соч. С. 251 – 252.
10 См.: Там же. С. 254 – 255.
11 Гульбин Ю.Т. Исключительные права на средства индивидуализации товаров – товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров: гражданско-правовой аспект. М.: Статут, 2007. С. 85.
12 См.: Сергеев В.М. Действие права на товарный знак во времени//Вопросы изобретательства. 1978. № 4. С. 40 – 42; Мещеряков В.А. Осуществление и защита исключительного права на товарный знак//Современное право. 2000. № 6. С. 31; Белов В.А. Гражданское право: общая и особенная части. М., 2003. С. 636.
13 См.: Гаврилов Э.П. Исключительные права на нематериальные объекты//Патенты и лицензии. 2001. № 3. С. 17; Дементьев В.Н. Временные границы действия права на товарный знак//Патенты и лицензии. 2002. № 7. С. 8.
14 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. 2-е изд., М. 2004. С. 631.
15 Гульбин Ю.Т. Указ. соч. С. 85.
16 См.: Горленко С.А., Еременко В.И. Комментарий к закону Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товара». М., 1997; Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М., 2006. С. 12; Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность. М., 2004. С. 188.; Теоретические и практические аспекты охраны промышленной собственности в Российской Федерации / Под ред. А.Д. Корчагина. М., 1999. С. 218.
17 Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: современное состояние и перспективы. Спб.: Юридический центр пресс, 2003. С. 224.
18 Сергеев В.М. Указ. соч. С. 42.
19 Гаврилов Э.П. Указ. соч. С. 17.
20 Дементьев В.Н. Указ. соч. С. 8.
21 Цит. по: Розен Я.С. Указ. соч. С. 46.
22 В.Н. Дементьев ошибочно относит требование о запрете несанкционированного использования товарного знака к мерам юридической ответственности. (См.: Дементьев В.Н. Указ. соч. С. 7).
23 См.: Розен Я.С. Товарные знаки. Спб., 1913. С. 22 – 23, 29.
24 Сергеев А.П. Указ. соч. С. 631.
25 Гаврилов К.М. Так когда же начинает действовать патент?//Патенты и лицензии. 2006. № 3. С. 25.
26 Корчагин А.Д. Богданов Н.В., Казакова В.К., Полищук Е.П. Комментарий к Патентному закону Российской Федерации. М.: Компания Димитрейд График Групп, 2004. С. 8.
27 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Указ. соч. С. 702.
28 Патенты и лицензии. 2003. № 7. С. 55.
29 Белов В.А. Указ. соч. С. 601.
30 Сергеев В.М. Указ. соч. С. 42.
31 Сергеев В.М. Указ. соч. С. 42.

Статья Е.А.Дедкова, юриста Екатеринбургского офиса юридической фирмы «Городисский и партнеры», в журнале «Патенты и лицензии» №11, 2007 г.