Права акционеров

• Рыночная и коммерческая деятельность
• Индивидуальный предприниматель
• Модели корпоративного управления
• Сделки эмитента с размещенными им акциями
• Государство как акционер
• История организации акционерных обществ
• Акционерные общества в России

Классификация прав акционеров

Основные классификации прав акционеров

Акционер — физическое и (или) юридическое лицо, купившее акцию общества в момент его учреждения или на рынке ценных бумаг или получившее ее иным путем в соответствии с законом, например, путем наследования, дарения, по решению суда и т. п.

Акции предоставляют акционерам — их владельцам определенный объем прав, который может быть различным в зависимости от того, какую акцию приобрело то или иное лицо, ставшее акционером. Безусловным правилом, узаконенным действующими нормативными документами, является следующее: каждая акция данного акционерного общества одной категории и одного типа предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав.

Однако совокупный перечень прав, которыми наделяются акционеры, велик и разнообразен и может быть классифицирован по ряду признаков:

• по виду нормативного документа, в котором установлены соответствующие права;
• по степени защищенности прав;
• в зависимости от природы возникновения прав;
• по характеру самих прав.

Права акционера в зависимости от вида нормативного документа

В зависимости от того, в каком нормативном документе Российской Федерации зафиксированы права акционеров, различают:

• права акционеров, зафиксированные в Законе о рынке ценных бумаг;
• права акционеров, определенные Законом об акционерных обществах и Законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий;
• права акционеров, установленные уставом общества.

В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг акция закрепляет за ее владельцем (акционером) три вида прав, вытекающих из экономической сущности акции:

• право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов;
• право на участие в управлении;
• право на часть имущества акционерного общества при его ликвидации.

В соответствии с Законом об акционерных обществах права акционеров, помимо зафиксированных в Законе о рынке ценных бумаг, включают:

• конкретизацию перечисленных ранее прав акционеров и описывают особенности применения этих прав в зависимости от категории акций и типа акционерного общества, акции которого принадлежат акционеру;
• право на получение информации о деятельности акционерного общества;
• права акционеров, возникающие при определенных условиях, а именно: а) при аккумулировании ими определенного пакета акций; б) связанные с выпуском или приобретением обществом размещенных им акций; в) при принятии на общем собрании решений о реорганизации общества, о совершении крупной сделки или о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества.

Устав акционерного общества может содержать некоторые права акционеров, которые допускаются законом, но не зафиксированы законом как обязательные. Таким образом, устав акционерного общества еще больше конкретизирует права акционеров, но не всех, а только конкретного акционерного общества.

Права акционеров в зависимости от степени их защищенности

В правовой литературе, относящейся к акционерным обществам, встречается деление прав акционеров в зависимости от степени их защищенности законом на: неотъемлемые права и отъемлемые.

Неотъемлемые права — это права, которых акционер не может быть лишен по инициативе самого акционерного общества, так как они даны ему по закону. Неотъемлемость прав, признанных таковыми по закону, не может быть уничтожена уставом акционерного общества или решением его любых органов управления. Устав акционерного общества может расширить права акционера за пределы, предоставляемые ему законом, но не может их уменьшить или урезать.

Соответственно отъемлемые права — это права, которые могут быть, а могут и не быть у владельца данной акции.

Права акционеров в зависимости от природы их возникновения

Современные ученые-правоведы делят права акционеров в зависимости от природы возникновения права на:

• безусловные права или права, вытекающие из факта владения акцией;
• обусловленные права.

К безусловным правам акционеров относятся:

• участие в общем собрании акционеров;
• получение информации о деятельности общества;
• участие в распределении прибыли;
• возмещение ущерба, причиненного акционеру обществом вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации;
• получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами.

Обусловленные права акционеров делятся в свою очередь на:

• права акционеров, обусловленные категорией акции. Включают в себя соответственно права акционеров — владельцев обыкновенных акций и права акционеров, владеющих привилегированными акциями;
• права акционеров, обусловленные типом акционерного общества. Дифференцируются на права акционеров открытых акционерных обществ и права акционеров закрытых акционерных обществ;
• права акционеров, реализация которых обусловлена возникновением определенных обстоятельств. Здесь выделяются права акционеров, возникающие при аккумулировании им определенного пакета акций; права акционеров, возникающие при принятии на общем собрании решения о реорганизации общества, совершении крупной сделки или при внесении изменений и дополнений в устав общества; права акционеров, возникающие при приобретении обществом размещенных акций.

Права акционера в зависимости от их характера

В зависимости от характера права акционеров подразделяются на имущественные и неимущественные права.

Имущественные права акционеров — это права, вытекающие из акции как разновидности имущества или объекта собственности.

Неимущественные права акционеров — это права, вытекающие из акции как инструмента управления акционерным обществом.

Имущественные права акционеров

Виды имущественных прав акционера

Права, связанные с приобретением акций акционерами. Владелец акции имеет право ее свободно отчуждать: продать, подарить и т. д. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения (покупки) акций, продаваемых другими акционерами, по цене предложения третьему лицу. Это их право осуществляется пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. Если акционеры закрытого акционерного общества по тем или иным причинам не воспользовались данным правом, то владелец акции имеет право реализовать ее любому участнику рынка. В случае если владелец акции отчуждает ее иным способом, нежели продажа, то преимущественное право остальных акционеров закрытого акционерного общества не действует.

В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых его акционерами.

Закон обеспечивает преимущественное право приобретения ценных бумаг общества и для акционеров открытого акционерного общества. Но это право возникает лишь при следующих условиях, если:

• предметом приобретения являются дополнительные акции и эмиссионные бумаги, конвертируемые в акции;
• указанные ценные бумаги размещаются посредством открытой подписки (при некоторых, оговоренных в законе условиях, акционеры открытого акционерного общества могут получить преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и при закрытой подписке).

К имущественным правам акционеров, связанных с приобретением акций, относится предусмотренное законом право конвертации одной категории ценных бумаг в другую. Из числа акций конвертации подлежат лишь привилегированные акции, обыкновенные акции не могут конвертироваться в другие ценные бумаги данного акционерного общества, но они могут конвертироваться в ценные бумаги других акционерных обществ в случае их слияния или присоединения.

Права, связанные с отчуждением акций, принадлежащих акционерам. Закон дает право акционерам отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Акционеры обладают также правами, связанными с выкупом или приобретением у них акционерным обществом размещенных им акций. Такие ситуации возникают при:

• уменьшении уставного капитала;
• реорганизации акционерного общества;
• совершении крупных сделок;
• изменении устава акционерного общества.

Права, связанные с получением дохода. Акционеры и открытых, и закрытых акционерных обществ обладают правом на участие в распределении прибыли общества. Участие в этом процессе акционерами осуществляется через получение ими дивидендов по акциям, которыми они владеют. Данное право распространяется на владельцев и обыкновенных, и привилегированных акций. При этом размер дивидендных выплат по обыкновенным акциям не устанавливается и зависит от результатов деятельности общества. По привилегированным акциям в уставе общества должен быть определен размер дивиденда.

Условия реализации права акционеров на доход в виде дивиденда (порядок начисления, выплаты, ограничения на выплату и т. п.) определяются законом и уставом самого акционерного общества.

Право на получение части имущества в случае ликвидации акционерного общества. Участие в распределении между акционерами имущества ликвидируемого общества является правом акционеров.

Распределению между акционерами подлежит имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами.

Законом установлена очередность распределения оставшегося имущества между акционерами:

• в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров;
• во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
• в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди.

Право на возмещение убытков, причиненных акционерам. Акционеры обладают правом на возмещение ущерба, причиненного им акционерным обществом вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение иной информации, распространяемой акционерным обществом.

Правом обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу (и соответственно акционеру) действиями или бездействием членов органов управления общества, обладают акционеры, аккумулировавшие 1% акций общества.

Неимущественные права акционеров

Виды неимущественных прав

Неимущественные права акционеров не связаны с имущественными отношениями, но опосредованно они способствуют получению дохода и эффективному использованию капитала акционерного общества.

К неимущественным правам акционеров относятся:

• право на участие в управлении акционерным обществом;
• право на получение информации о деятельности общества.

Право на участие в управлении

Право участия в работе общего собрания акционеров

Закон определяет список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Последний составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества или лицами, требующими созыва внеочередного собрания акционеров (инициаторами внеочередного собрания акционеров). Список составляется независимым регистратором общества (или самим обществом при отсутствии независимого регистратора) и передается соответственно совету директоров или инициаторам созыва внеочередного собрания акционеров в течение 20 дней с момента получения соответствующего требования.

В ходе подготовки к годовому собранию акционеров у определенной группы акционеров появляются дополнительные права:

• акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 2% голосующих акций, вправе в срок не позднее 30 дней с момента окончания финансового года внести в повестку дня общего собрания до двух предложений и выдвинуть в состав совета директоров, коллегиального исполнительного органа, ревизионной и счетной комиссии кандидатов, число которых не превышает количественного состава указанных органов;
• акционеры (акционер), являющиеся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют право потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, а также потребовать от общества предоставить список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании.

Закон закрепляет право акционера на получение необходимой информации о проведении общего собрания акционеров. Так, сообщение о проведении общего собрания должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней, при включении в повестку дня вопросов реорганизации общества — не позднее, чем за 30 дней, при внеочередном собрании — не позднее, чем за 50 дней до даты его проведения.

Общество с числом акционеров — владельцев голосующих акций более тысячи обязано направить акционерам заказным письмом уведомление о проведении общего собрания акционеров не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения, или сделать обязательной рассылку уведомлений о собрании заказным письмом владельцам одного и более процентов голосующих акций.

По российскому законодательству владелец обыкновенной акции всегда имеет право голосовать на общем собрании акционеров. Владелец привилегированной акции получает такое право лишь в случаях, установленных законом, а именно:

• при решении вопросов о регистрации и ликвидации акционерного общества;
• в случае решения вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций;
• если принято решение на общем собрании акционеров о невыплате или о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям; такое право данные акционеры получают начиная с собрания, следующего за годовым собранием, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере причитающихся или накопленных дивидендов, но такое решение не было принято или же было принято лишь о неполной (частичной) выплате дивидендов.

Владелец привилегированной акции может быть наделен правом голоса по уставу данного акционерного общества.

Право голоса, как и право на участие в общем собрании, акционер может реализовать прямо (принять личное участие в общем собрании) или опосредованно. Вторая форма реализации права на управление предусматривает либо выдачу доверенности акционером на право голосования своему представителю, либо представление интересов акционера номинальным держателем, либо использование заочной формы голосования. В последнее время используется и электронная форма голосования.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция общества — один голос», за исключением проведения кумулятивного голосования. Право голоса — это право, гарантированное законом. Однако в международной практике для отдельных групп акционеров данное право может быть ограничено. Это связано с выпуском безголосых обыкновенных акций или с превышением определенного числа голосов у одного акционера.

В первом случае право выбора предоставляется участнику рынка и никто его не заставляет покупать акцию без права голоса.

Во втором случае это может быть оправдано и необходимо для предотвращения негативных последствий, если контролирующие акционеры получают неограниченные возможности по реализации права голоса и используют их в ущерб интересам всех других участников рынка. По мере расширения деятельности крупных корпораций в сфере финансовой индустрии, включая деятельность инвестиционных фондов, и при растущих масштабах инвестиций в акции неизбежно возрастает власть крупных корпораций над другими корпорациями, увеличивается монополизация управления последними. С целью предотвращения негативных последствий, к которым может привести такое развитие событий, могут вводиться соответствующие формы ограничений по реализации права голоса, если такие меры будут признаны оправданными.

Право на контроль за деятельностью акционерного общества

Участвовать в управлении обществом акционер может и посредством контроля за его деятельностью. Право контролировать деятельность общества и его администрации в Законе об акционерных обществах конкретизируется следующим образом:

• акционер, аккумулирующий 1% акций, вправе требовать предоставления данных реестра акционеров обо всех зарегистрированных владельцах, вправе обратиться в суд с иском о возмещении причиненного ему убытка в результате решений, принятых руководством акционерного общества, и т.д.;
• акционер, аккумулирующий 10% акций, вправе в любое время требовать ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества.

На практике данное право со стороны акционера имеет больше опосредованный характер, поскольку акционер может предпринять действия, которые приведут к проверке деятельности акционерного общества со стороны соответствующих налоговых и ревизующих органов государства со всеми вытекающими из этого последствиями.

Право на информацию

Акционеры имеют право на получение информации о деятельности акционерного общества, необходимой для реализации их имущественных и неимущественных прав.

Общество обязано обеспечить акционерам и членам совета директоров доступ к документам, предусмотренным законом. Все акционеры общества имеют право доступа к документам, подтверждающим право собственности общества на имущество, находящееся на его балансе, годовому финансовому отчету, документам финансовой отчетности, предоставляемым в государственные налоговые и статистические органы.

К остальным документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа только члены совета директоров или акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.

Трудовые права акционеров

Основа трудовых прав акционеров

Трудовые права появляются у акционера в случае, если он является членом трудового коллектива предприятия, акциями которого он владеет.

Как правило, такая ситуация характерна для акционерных обществ, созданных в ходе приватизации. В частности, на большинстве российских предприятий, акционированных в процессе приватизации, трудятся работники, являющиеся одновременно акционерами своего предприятия.

В данном случае возникает некое противоречие. С одной стороны, являясь владельцем акций предприятия, акционер наделен правами, удостоверенными акцией. Он непосредственно участвует в избрании органов управления, в принятии основных документов общества, регламентирующих его деятельность, а также важных решений, от которых зависит судьба акционерного общества и его трудового коллектива. С другой стороны, как наемный работник, он полностью зависим от деятельности администрации акционерного общества.

Если по каким-либо причинам администрация нарушает условие коллективных соглашений, индивидуальных трудовых контрактов, правомерно говорить о нарушении трудовых прав работников-акционеров.

Виды трудовых прав

В соответствии со ст. 2 Трудового кодекса Российской Федерации к таким правам относятся:

• право свободного выбора труда;
• право на справедливые условия труда, в том числе на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены;
• право на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска;
• право на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное человека существование для него самого и его семьи, и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда;
• право требовать равенства возможностей работников без всякой дискриминации на продвижение по работе с учетом производительности труда, квалификации и стажа работы по специальности, переподготовку и повышение квалификации;
• право работников на объединение для защиты своих прав и интересов, включая право создавать профессиональные союзы и вступать в них;
• право на участие в управлении организацией в предусмотренных законом формах;
• право на участие работников, работодателей, их объединений в договорном регулировании трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений;
• право требовать обязательного возмещения вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;
• право каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, в том числе в судебном порядке;
• право на разрешение индивидуальных и коллективных споров, а также право на забастовку в установленном порядке;
• право требовать от работодателя соблюдения его обязанностей по отношению к работнику, трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права;
• право на защиту своего достоинства в период трудовой деятельности;
• право на обязательное социальное страхование.

Преимущества работника-акционера

Когда работник является одновременно акционером, он располагает по сравнению с другими работниками, не владеющими акциями своего предприятия, целым набором дополнительных возможностей влиять на деятельность администрации предприятия с целью предупреждения нарушения последней его трудовых прав. Преимущества работника-акционера заключаются в том, что он получает следующие дополнительные права, как владелец пакета акций:

• имущественные права акционера позволяют работнику иметь возможность получать дополнительный доход по сравнению с получаемой им заработной платой;
• неимущественные права акционера (участие в общем собрании акционеров и получение информации о деятельности общества) позволяют работнику непосредственно участвовать в управлении предприятием и осуществлять контроль за текущей деятельностью акционерного общества.

Отстаивая свои трудовые права, работники-акционеры вправе объединяться и, если принадлежащие им акции в совокупности составят не менее 2% голосующих акций, они в соответствии со ст. 53, п. 1 Закона об акционерных обществах вправе внести в повестку дня годового общего собрания интересующие их вопросы и выдвинуть кандидатов в руководящие и контролирующие органы акционерного общества. А если совокупное владение всеми работниками-акционерами акциями общества превысит 10%, то в соответствии с действующим законодательством (ст. 55, п. 1 Закона об акционерных обществах) они вправе требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, на котором также могут ставить вопрос о смене руководства или изменении деятельности последнего с целью восстановления трудовых прав акционеров-работников.

Разрешенная Законом об акционерных обществах (ст. 57, п. 1) передача права на участие в общем собрании акционеров своему представителю позволяет работникам-акционерам привлечь для решения своих проблем компетентных лиц (каким, например, может быть профсоюзная организация) и избежать давления со стороны администрации на каждого отдельного работника.

Контроль за текущей деятельностью акционерного общества работники-акционеры могут осуществлять в двух формах:

• в форме текущего документарного контроля;
• в форме управленческого контроля.

Текущий документарный контроль возможен на основе безусловного права любого акционера на получение документов по перечню, предусмотренному ст. 89, п. 1 Закона об акционерных обществах.

Для осуществления управленческого контроля работники-акционеры могут избрать на годовом или внеочередном общем собрании акционеров в состав совета директоров (наблюдательного совета) своего представителя (ст. 48, п. 4). Надежный управленческий контроль может обеспечить включение представителей работников-акционеров в контрольные органы, к которым относится ревизионная комиссия.

Если по каким-либо причинам работникам-акционерам не удалось включить своего представителя в состав ревизионной комиссии, то согласно ст.85, п. 3 Закона об акционерных обществах они могут инициировать проверку финансово-хозяйственной деятельности общества, собрав не менее 10% голосов.

Как правило, участие работников-акционеров в управлении акционерным обществом и контроль с их стороны за деятельностью общества усиливаются в условиях плохого финансового состояния акционерного общества, сопровождающегося ростом долгов по заработной плате, при банкротстве и ликвидации предприятия, а также при заключении крупных сделок и принятии решения об участии общества в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях коммерческих организаций.

Полномочия акционеров в оао

О некоторых вопросах компетенции общего собрания акционеров (в контексте сделок по слиянию и поглощению)

Акционерное общество традиционно считается наиболее приемлемой формой объединения крупного капитала. Если речь идет о превращении компании в публичную, то акционерная форма вообще становится единственно возможной по нашему законодательству. Объясняется это тем, что только акции открытого акционерного общества могут торговаться на организованных рынках. Только применительно к открытому акционерному обществу возможна такая процедура как публичное размещение акций (1).

Сказанное объясняет причины, по которым форма открытого акционерного общества должна быть наиболее предпочтительной для участников крупных сделок по слиянию и поглощению, особенно, если участники имеют намерение публично разместить акции этой компании.

Вместе с тем, есть основания полагать, что российское правовое регулирование организации и деятельности открытого акционерного общества не в полной мере способствует активному избранию участниками процесса слияния этой формы коммерческой организации.

Проблем здесь много. Одной из них является правовое регулирование вопросов компетенции общего собрания акционеров.

Как известно, акционеры являются собственниками акций. В этом качестве акционеры, в конечном счете, являются хозяевами акционерного общества, то есть лицами, полностью определяющими деятельность общества. При этом акционеры могут действовать непосредственно, то есть путем голосования на общем собрании акционеров, либо опосредованно – через действия членов органов управления, избранных акционерами. Понятно также, что непосредственное участие акционеров в управлении делами общества обеспечивает им больший контроль над делами общества, что позволяет более полно реализовать планы акционеров и обеспечить их интересы.
Как раз непосредственное участие акционеров в управлении обществом по действующему законодательству существенным образом ограничено.

Прежде всего, следует сказать о том, что компетенция общего собрания акционеров исчерпывающим образом определена в законе об акционерных обществах (2). В силу п. 3 ст. 48 Закона об АО, акционерное общество не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенных к его компетенции настоящим федеральным законом.

В силу ст. 48 Закона об АО, компетенция общего собрания акционеров в настоящее время включает в себя следующие вопросы:

• внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;
• реорганизация общества;
• ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
• определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
• определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
• увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
• образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
• утверждение аудитора общества;
• выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
• утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
• определение порядка ведения общего собрания акционеров;
• избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
• дробление и консолидация акций;
• принятие решений об одобрении сделок, в отношении которых имеется заинтересованность;
• принятие решений об одобрении крупных сделок;
• приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом об АО;
• принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
• утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;
• решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Стало быть, акционеры не вправе в уставе предусмотреть иные вопросы, по которым они хотели бы непосредственно участвовать в управлении обществом. При этом, такая невозможность распространяется также на те ситуации, когда все акционеры общества желают расширить компетенцию общего собрания акционеров.

Из положений Закон об АО следует и обратный по содержанию вывод. Акционеры не могут изъять из сферы компетенции общего собрания какие-либо вопросы, если это прямо не разрешено Законом об АО. Об этом говорится в п. 2 ст. 48 Закона об АО. Как видно из приведенного выше перечня вопросов, составляющий компетенцию общего собрания акционеров, перечень этот весьма объемный по содержанию. Если некоторые вопросы не вызывают сомнений с точки зрения их отнесения к непосредственному ведению акционеров, то по некоторым из них акционерам вполне допустимо предоставить право относить их к компетенции других органов. Так, например, едва ли во всех случаях обоснованно принятие исключительно общим собранием акционеров по вопросу об утверждении положения о правлении.

Таким образом, акционеры не вправе не только расширить, но и сузить компетенцию общего собрания акционеров, даже, проголосовав по данному вопросу единогласно.

Далее, по общему правилу решения по вопросам повестки дня общего собрания принимаются простым большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Об этом говорится в п. 2 ст. 49 Закона об АО. Там же говорится, что необходимость большего числа голосов для принятия решения может быть предусмотрена Законом об АО. Закон об АО предусматривает ряд случаев, когда для принятия того или иного решения необходимо большее число голосов, чем простое большинство от принимающих участие в голосовании акционеров. Так, например, решения по вопросам о:

• внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;
• ликвидации общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
• определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
• приобретении обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
принимается большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании акционеров.

Из приведенных положений закона можно сделать следующие выводы.

Акционеры не вправе своим решением, даже принятым единогласно, установить в уставе иные случаи, когда решения по тем или иным вопросам принимаются иным количеством голосов, чем это указано в законе. Иными словами, акционеры не вправе предусмотреть, что, например, решение о назначении генерального директора общества принимается единогласно или большинством в две трети голосов. Закон им такого права не дает.

Более того, акционеры не вправе предусмотреть большее или меньшее число голосов для принятия решения по вопросам, по которым закон для принятия решения устанавливает свое правило. Например, акционеры не могут предусмотреть, что решение об изменении устава принимается ими единогласно. Или, например, что решения об изменении определенных положений устава принимается ими в особом порядке.

Между тем, установление особого порядка голосования по тем или иным вопросам в уставе акционерного общества – обычная практика в сделках по слиянию. При этом, вопросы, по которым акционеры желают установить особый порядок голосования настолько своеобразны, что перечисление в законе их перечня является невозможным.
Например, миноритарный акционер может быть заинтересован в слиянии потому, что надеется в результате публичного размещения акций выгодно продать свой пакет акций. В этом случае он может быть заинтересован, чтобы, например, решение об отчуждении конкретного имущества либо имущества на определенную сумму производилось только по решению общего собрания акционеров, на котором он голосовал «за» такое решение. Это может быть продиктовано боязнью миноритарного акционера, что мажоритарии распорядятся определенным имуществом, что сделает компанию гораздо менее выгодной для инвесторов.

Далее, акционеры могут быть заинтересованы в установлении права вето каждого из них по определенным вопросам. Это также весьма распространенная вещь в сделках по слиянию. Вопросы эти могут быть свои для каждого акционера (3). Более того, не редки случаи, когда один из акционеров в силу сложившихся между акционерами коммерческих договоренностей хочет обладать правом вето по всем вопросам. Наконец, не редки случаи, когда специальные полномочия одного или нескольких акционеров ограничены определенным сроком, с наступлением которого эти полномочия либо утрачивают свое значение, либо превращаются в другие полномочия. Такая конструкция может быть выгодна участникам сделки по слиянию в силу их коммерческих договоренностей друг с другом.

Ничего этого Закон об АО сделать не позволяет.

Характеризуя компетенцию общего собрания акционеров российского акционерного общества с точки зрения сделок по слиянию, нельзя не коснуться проблемы особого порядка голосования по вопросу о выборе членов совета директоров.

Закон об АО устанавливает императивное правило, согласно которому избрание совета директоров осуществляется исключительно кумулятивным голосованием (п. 4 ст. 66 Закона об АО). При кумулятивном голосовании, как известно, число голосов, которым обладает акционер, умножается на число членов совета директоров, которые подлежат избранию. При этом, акционер вправе отдать все свои голоса одному члену совета директоров, либо нескольким (абз. 2 п. 4 ст. 66 Закона об АО).

Цели введения этой нормы (4) ясны – защитить интересы миноритарных акционеров. Идея заключается в том, чтобы миноритарные акционеры имели больше возможностей провести своих представителей в совет директоров общества. При кумулятивном голосовании акционер, владеющий пяти процентным пакетом акций, получает гарантированную возможность провести в совет директоров одного представителя, если совет директоров состоит из пяти членов.
Однако далеко не во всех случаях такая защита миноритарному акционеру требуется.

В практике сделок по слиянию нередки ситуации, когда акционер отказывается от своего представителя в совете директоров в пользу дополнительных прав на собрании акционеров и наоборот. Эти вопросы решаются участниками сделки в процессе переговоров по условиям сделки (5). Часто участники сделки устанавливают свои правила по поводу формирования численного состава совета директоров. Например, участники сделки могут договориться, что все акционеры имеют равное представительство в совете директоров, несмотря на различия в размерах принадлежащих им пакетов акций. Более того, нельзя исключить ситуацию, когда намерение сторон сделки будет заключаться в предоставлении одному из акционеров сформировать, например, половину совета директоров.
Наше законодательство, устанавливая императивное правило о кумулятивном голосовании при выборе совета директоров, лишает участников сделки всех этих возможностей.

В итоге, правовое регулирование компетенции общего собрания акционеров российского акционерного общества можно охарактеризовать как достаточно негибкое. Проявляется эта негибкость в том, что количество императивных норм явно чрезмерно. Свобода волеизъявления акционеров сильно ограничена. При этом, как представляется, убедительных аргументов в пользу большинства (если не всех) из указанных выше ограничений права акционеров самостоятельно решать те или иные вопросы, найти невозможно.

В самом деле, почему акционеры не могут единогласно при учреждении общества договориться, что генеральный директор будет избираться всеми акционерами единогласно? Понятно, что здесь может возникнуть ситуация, когда вследствие отсутствия такого единогласия директор не будет избран вовсе и у общества не будет лица, которое вправе действовать от имени общества без доверенности. Это может негативно сказаться на участии общества в публичных правоотношениях, например в налоговых. С одной стороны, это, конечно, плохо. Но с другой стороны, почему акционеры не могут принять на себя такой риск, установив в уставе правило о единогласном избрании директора?

Какое бы решение не было принято законодателем в будущем по тому или иному вопросу, связанному с регулированием компетенции общего собрания акционеров, нужно стараться уходить от чрезмерной жесткости правового регулирования. Нужно помнить, что гражданское право – это отрасль права, которая основана на частной инициативе. Всякие ограничения частной инициативы должны иметь под собой веские основания.

В настоящее время ситуация в России такова, что вследствие, в том числе, чрезмерного количества императивных норм в нашем корпоративном праве участники сделок по слиянию предпочитают избирать иностранное право для регулирования отношений сторон по этим сделкам (6). Часто избирается право Англии, которое гораздо более гибко подходит к регулированию многих вопросов.

1.Наше законодательство не знает специального регулирования процесса, известного на Западе под названием IPO. Наиболее близкой категорией к IPO по нашему праву является публичное размещение акций.
2.Федеральный закон от 26.12.1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»//Собрание законодательства Российской Федерации, №, 1, ст.1 (Далее – Закон об АО).
3.Безусловно, гораздо чаще эти вопросы решаются не в уставе акционерного общества, а в соглашении между акционерами. Наша правоприменительная практика, к слову сказать, отрицательно относится к вопросу о законности соглашений между акционерами по действующему законодательству. Хочется надеяться, что обсуждаемый сейчас законопроект о соглашениях акционеров станет законом.
4.Введена эта норма была Федеральным законом от 24.02.2004 № 5-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»//Собрание законодательства Российской Федерации, № 11, ст. 913. До этого изменения кумулятивное голосование требовалось только для обществ с числом акционеров более одной тысячи.
5.Опять-таки эти вопросы часто решаются акционерами в акционерном соглашении. Но если бы акционеры решили этот вопрос в соглашении, то такое соглашение противоречило бы императивным нормам действующего законодательства.
6.Конечно, чрезмерное количество императивных норм в нашем корпоративном законодательстве не единственная причина избрания многими участниками оборота норм иностранного права для регулирования своих отношений, но одна из таких причин.

Статья вышла в журнале «Корпоративный юрист» №7 2007 г.